диссертация (1169647), страница 4
Текст из файла (страница 4)
Темсамым, «прямой путь», в полном соответствии с идеей делокализациимеждународного коммерческого арбитража, значительно расширяет свободуусмотрения арбитров при выборе применимого права, тем самым предоставляяарбитрам возможность достичь более справедливого результата при разрешенииспора.Указанныймеханизмпредставляетсобойперспективныйспособсовершенствования института международного коммерческого арбитража вРоссийской Федерации, c учетом того, что в настоящее время соответствующееположение пункта 2 статьи 28 Закона «О международном коммерческомарбитраже» от 7 июля 1993 года № 5338‒1 (далее также ‒ Закон о международномкоммерческом арбитраже 1993 года) не действует эффективно и на практикеповсеместно приводит к применению арбитрами коллизионных норм российскогоправа.18В этой связи предлагается изложить п. 2 ст.
28 Закона о международномкоммерческом арбитраже в новой редакции, заменив термин «право» на «нормыправа» и исключив обязательство арбитров обращаться к коллизионным нормам:«При отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет нормыправа, которые он считает применимыми».10.Механизмприведениявисполнениеобеспечительныхмер,принимаемых третейским судом, содействует повышению эффективностимеждународного коммерческого арбитража, представляет собой гарантиюисполнимостиарбитражныхрешений,расширяетполномочияарбитров,ограничивает необходимость обращения в государственные суды, что приводит кделокализации международного коммерческого арбитража.
При этом приведениевисполнениеобеспечительныхмер,принимаемыхтретейскимсудом,способствует росту привлекательности арбитражного способа разрешения споровв юрисдикциях, предусматривающих такой механизм (например, в Сингапуре иГонконге), а также соответствует стремлению к большей делокализациимеждународногокоммерческогоарбитража,отраженномувизменениях,внесенных в Типовой закон ЮНСИТРАЛ 1985 года в 2006 году.В этой связи перспективным представляется внедрение в российскоезаконодательство о международном коммерческом арбитраже соответствующихположений на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 года, в редакции 2006года.
Предлагается взамен статьи 17 включить Главу IV.1 в Закон РФ омеждународном коммерческом арбитраже 1993 года, регламентирующую: 1)условия и порядок вынесения третейским судом постановлений и предварительныхпостановленийобобеспечительныхмерах,2)особенностиизменения,приостановления, отмены таких постановлений, 3) порядок предоставлениявстречного обеспечения, 4) ответственность за убытки, причиненные принятиемобеспечительных мер, а также 5) процедуру приведения в исполнениеобеспечительных мер, принимаемых третейским судом или председателемпостоянно действующего арбитражного учреждения. В статьях 90 и 96Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24 июля 2002года № 95-ФЗ, статьях 139 и 142 Гражданского процессуального кодексаРоссийской Федерации от 4 ноября 2002 года № 138-ФЗ предлагается19соответственнозакрепитьвозможностьприведениявисполнениетакихобеспечительных мер.
Внесение соответствующих законодательных измененийбудет способствовать росту привлекательности России как места разрешенияспоров. Формулировка предлагаемых изменений отражена в Приложении 3.Апробация результатов исследования. Основные научные результатыдиссертационного исследования отражены в научных работах автора, в том числев четырех статьях, входящих в перечень научных рецензируемых изданий ВАК.Сформулированные в дисcертации основные теоретические положения и выводыдокладывались в ходе Международной научно-практической конференции«Источники частного и публичного права» (г.
Тамбов, 27 мая 2019 года),Международной научно-практической конференции памяти доктора юридическихнаук, профессора В. К. Пучинского (г. Москва, 14 октября 2016 года и 12 октября2018 года), а также были использованы при проведении семинаров по курсу«Международное частное право» в МГИМО МИД России.Структура и объем диссертации. Диссертационная работа состоит извведения, трех глав, заключения, списка сокращений, списка литературы иприложений. Работа изложена на 228 страницах машинописного текста.
Списоклитературы включает 205 наименований. Приложения на 19 страницах.20Глава 1. Общая характеристика теории делокализации международногокоммерческого арбитража§ 1.1. Историко-правовой анализ теории делокализации международногокоммерческого арбитражаАрбитраж как механизм разрешения споров возник уже в далекойдревности8.Однакоисториявозникновениятеорииделокализациимеждународного коммерческого арбитража связана с развитием научной правовоймысли во второй половине XX века и начале XXI века, поэтому именно этот периодявляется предметом исследования в настоящем параграфе.В первой половине XX века главенствовал принцип, в соответствии скоторым арбитраж находится в тесной взаимосвязи с законом страны, гдерасположено место арбитражного разбирательства.
Поэтому арбитражнаяпроцедура определялась на основании права места арбитражного разбирательства,а государственные суды осуществляли значительный контроль за деятельностьюарбитров9.Указанный подход был отражен, прежде всего, в международных договорахи источниках «мягкого права», таких как резолюции Института международногоправа.Так, в статье 2 Женевского протокола об арбитражных оговорках от 24сентября 1923 года было предусмотрено: «Арбитражная процедура, включаяформирование арбитражного суда, определяется волей сторон и законом тогогосударства, на территории которого арбитраж имеет место»10.Позже, идея аналогии арбитра и государственного судьи нашла своеотражение в Резолюции Института международного права 1957 года «Арбитраж в8Born G.B.
International Commercial Arbitration. 2nd edition. Kluwer Law International, 2014. P. 24.См., например, Закон Англии об арбитраже 1950 года. Arbitration Act 1950 [Electronic resource]. URL:https://www.legislation.gov.uk/ukpga/Geo6/14/27/contents (date of access: 10.09.2019).10Протокол об арбитражных оговорках, подписан в Женеве 24 сентября 1923 года.
Ст. 2 // Регистр текстовмеждународных конвенций и других документов, касающихся права международной торговли. Том II. Нью-Йорк:ООН, 1973. С. 10.921международном частном праве», статья 9 которой предусматривает: «Закон местаарбитражного разбирательства определяет, может ли арбитражная процедура бытьопределена по свободному соглашению сторон и может ли она в отсутствиесоглашения сторон по этому вопросу быть определена арбитрами или должнаподчиняться положениям, применимым к процедуре рассмотрения спора вгосударственных судах»11.Следовательно,закон,применимыйкпроцедуреарбитражногоразбирательства, должен определяться исходя из положений законодательстваместа арбитражного разбирательства, которым допускается в известной мереавтономия воли сторон в выборе процедуры рассмотрения спора.Таким образом, содержание двух данных документов указывает на то, что вначале XX века в сфере международного коммерческого арбитража признаваласьавтономия воли сторон в определении процедуры рассмотрения спора, однако вотсутствие соглашения сторон такая процедура устанавливалась на основанииправа государства, на территории которого проводился арбитраж.
Этот подходявляется отражением философско-правовых идей юридического позитивизма, всилу которых любое право является продуктом государства, и в этом смысле право,регулирующее международный коммерческий арбитраж, рассматривается каксоставляющая часть права государства, в котором находится место арбитражногоразбирательства.Вместе с тем, подобный юридический позитивизм вызвал и критику. В ходеколлоквиума, организованного в 1962 году, один из судей указал на то, что напрактике выбор места арбитража «зачастую означал не более, чем проведениеслушания в зале отеля в городе, который был удобен и доступен для всех сторон исвидетелей: в таких обстоятельствах, закон данного места действительно имелмалое значение»12.Institut de droit international.
L’arbitrage en droit international privé [Electronic resource]. Amsterdam, 1957. P. 3. URL:http://www.idi-iil.org/app/uploads/2017/06/1957_amst_03_fr.pdf (date of access: 10.09.2019). (Авторский перевод).12Цит. по: Gaillard E. Aspects philosophiques du droit de l’arbitrage international. Martinus Nijhoff Publishers, 2008. P. 137.(Авторский перевод).1122Влияние закона места арбитражного разбирательства на арбитраж былообосновано и в правовой доктрине.
Концепция арбитража как национальногоинститута, которую можно назвать территориальной13, выражена в научных трудаханглийского ученого и солиситора немецкого происхождения Ф. Манна14. По егомнению, «каждый арбитраж является национальным арбитражем, что означает,подпадающим под действие определенной национальной системы права»15.Ф. Манн исходил из того, что идея автономии сторон существует толькоблагодаря тому, что она признается различными системами права, а любые праваили полномочия, которыми пользуются частные лица, предоставляются имконкретной национальной системой права, называемой lex fori, или, в контекстемеждународного арбитража, lex arbitri16.
Значит, правовые институты, имеждународный коммерческий арбитраж в том числе, не могут существовать всвоего рода правовом вакууме, а непременно привязаны к какому-либонациональному праву.«Не любые ли действия, осуществляемые на территории государства,обязательно подпадают под его юрисдикцию? Не это ли государство должноопределять, приравниваются ли, и если да, то в какой мере, арбитры к судьям иподпадают ли они так же, как судьи, под действие права?» ‒ писал Ф.
Манн17.Ф. Манн, являясь представителем наиболее традиционной концепциимеждународного коммерческого арбитража, исходил из того, что арбитражнаходится в прямой взаимосвязи с правом государства, в котором находится местоарбитражного разбирательства (право места арбитража). По его мнению, привязкаарбитража к месту его нахождения позволяет обеспечить определенный контрольВ.В. Плеханов и С.В. Усоскин называют данную концепцию «территориалистской», однако, на наш взгляд,предпочтение следует отдавать термину «территориальный», который является более понятным с точки зрениярусского языка (Плеханов В.В., Усоскин С.В. Автономия международного коммерческого арбитража: к вопросу окоординации между различными юрисдикциями в процессе признания и приведения в исполнение решениймеждународного коммерческого арбитража // Вестник международного коммерческого арбитража.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
