диссертация (1169629), страница 46
Текст из файла (страница 46)
Российский акционерный закон, напротив,относит формирование совета директоров и досрочное прекращение его полномочий ккомпетенции общего собрания акционеров (данный вопрос включается в повестку ежегодно), ине требует дополнительного обоснования соответствующего решения о досрочном прекращенииполномочий559 – что, очевидно, снижает независимость совета директоров как органа управленияакционерного общества в сравнении с германским законом.С учетом вопроса, поставленного в заглавие настоящего исследования, необходимоопределить,вкакихобстоятельствахпринятиемер,направленныхнасохранениекорпоративного контроля, может повлечь для членов совета директоров ответственность либопрекращение полномочий в соответствии с п.
3 § 84 Закона об акционерных обществах. Допубликации сообщения о готовящемся предложении и до направления такого предложенияакционерам, вопрос о правомерности действий совета директоров разрешается исходя из общихСм. AktG, Vierter Teil, Verfassung der Aktiengesellschaft. Erster Abschnitt – Vorstand. § 84 Bestellung undAbberufung des Vorstands, § 111 Aufgaben und Rechte des Aufsichtsrats.558AktG, Vierter Teil, Verfassung der Aktiengesellschaft.
Erster Abschnitt – Vorstand. § 84 Bestellung undAbberufung des Vorstands.559Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «Об акционерных обществах», см. абз.8 п. 1 ст. 48, п. 1 ст. 66. СПС «КонсультантПлюс».557149положений акционерного законодательства об обязанностях членов совета директоров560.
Всвязи с этим далее будет более детально рассмотрен вопрос о том, когда принятие такихзащитных мер может быть рассмотрено как существенное нарушение таких обязанностей,показатель неспособности совета директоров надлежащим образом вести дела общества либооснование для утраты доверия. В части российского регулирования, анализ будет касатьсяполномочий совета директоров и ответственности его членов за действия, направленные насохранение корпоративного контроля в интересах акционерного общества, но противоречащиеинтересам акционеров.1.1.
Общие положения о полномочиях и обязанностях совета директоров акционерногообщества в праве ГерманииПолномочия совета директоров в германском акционерном законодательстве в общемвиде описаны в §§ 76 – 78 Закона об акционерных обществах и включают управление деламиобщества561 и представительство интересов общества, в том числе в суде562.Как указывает п. 1 § 76 Закона «Об акционерных обществах», совет директоров обязануправлять деятельностью акционерного общества под собственную ответственность563. Указаниена руководство деятельностью акционерного общества подразумевает, что совет директоровведет дела акционерного общества и несет ответственность за выполнение непосредственносвязанныхсэтимфункций(функциипланирования,координациииорганизациипредпринимательской стратегии акционерного общества).
Это означает, что в пределах своихполномочий совет директоров несет обязанность руководить деятельностью общества такимобразом, как это делал бы сознательный, независимый предприниматель, с учетом обязанностиобеспечивать сохранность вверенного ему чужого имущества564.Однако верно ли будет утверждать, что совет директоров главным образом несет даннуюобязанность перед акционерами? История создания § 76 указывает на обратное. В разработанномReichert M. Die Abwehr feindlicher Übernahmen bei Aktiengesellschaften in Deutschland und Österreich.Dissertation.
– Universität Wien, März 2011. – 280 S. S. 92.561AktG, Vierter Teil, Verfassung der Aktiengesellschaft. Erster Abschnitt – Vorstand. § 77 Geschägtsführung562AktG, Vierter Teil, Verfassung der Aktiengesellschaft. Erster Abschnitt – Vorstand. § 78 Vertretung563AktG, Vierter Teil, Verfassung der Aktiengesellschaft.
Erster Abschnitt – Vorstand. § 76 (1) Leitung derAktiengesellschaft564См., напр., OLG Düsseldorf, Urteil v. 28.11.1996 – 6 U 11/95, AG 1997, 231, 235.Memminger P. Die Revlon-Rechtsprechung in Delaware zu Übernahmetransaktionen und die Behandlung derentsprechenden Fragestellungen im deutschen Recht. / P. Memminger. – Baden-Baden: Nomos Verlaggesellschaft, 2013.– 241 S. S. 113.Также в германской юридической литературе существует спор о природе данной обязанности, т.е.,происходит ли она из § 76, или же из § 93 цитируемого закона, указывающего на обязанность совета директоровдействовать с надлежащей заботливостью и предусматривающего ответственность за несоблюдение обязательств вотношении акционерного общества.560150в 1930 гг. проекте Закона об акционерных обществах Министерство юстиции исходило изнеобходимости устранить зависимость предпринимательских решений и вектора развитияпредприятия в целом от краткосрочных интересов акционеров, зачастую приобретающих акциив спекулятивных целях.
Для этого органы управления акционерного общества должны былиисходить из того, что интересы предприятия сами по себе должны пользоваться той же защитой,что и интересы акционеров565. Совет директоров обязан действовать исключительно в интересахпредприятия, а акционеры – принимать во внимание, что современное акционерное общество неявляется исключительно средством преследования частных имущественных интересов, но такжеслужит общественно значимым целям566.В дальнейшем, в положения Закона «Об акционерных обществах» 1937 года (абзац 1 § 70)была включена обязанность совета директоров управлять производством (прим.: закониспользует именно термин «производство», нем.: der Betrieb) таким образом, как этого требуютинтересы предприятия и его работников, а также интересы общества в целом 567.
Также изподготовительных материалов к закону 1937 г. следует, что обязанность совета директоровдействовать в интересах акционерного общества проистекает из права управлять егодеятельностью568. Таким образом, положения Закона «Об акционерных обществах» 1937 г.подчиняют интересы акционеров соображениям общего блага (нем.: die Gemeinwohlklausel).Также концепция защиты интересов предприятия наложила свой отпечаток на содержаниеГерманского Кодекса корпоративного управления. Данный акт был создан германским деловымсообществомсучетомкорпоративнойструктурыгерманских акционерныхобществ(включающей наблюдательный совет) и содержит подходы к ведению дел, рекомендованные дляакционерных обществ (англ.: best practice)569. Германский Кодекс корпоративного управления неEntwurf eines Gesetzes über Aktiengesellschaften und Kommanditgesellschaften auf Aktien.Reichsjustizministerium, 1930.
S. 94.566Entwurf eines Gesetzes über Aktiengesellschaften und Kommanditgesellschaften auf Aktien.Reichsjustizministerium, 1930. S. 94f.567German and Nordic Perspectives on Company Law and Capital Markets Law. edited by Holger Fleischer, JesperLau Hansen and Wolf-Georg Ringe. Max-Planck-Institut für ausländisches und internationales Privatrecht.
– Tübingen, MohrSiebeck, 2015. – 275 p. P. 18.Следует признать, что формулировка § 70 Abs. 1 AktG 1937 была несколько более категоричной, чемприведенный перевод: «Der Vorstand hat unter eigener Verantwortung die Gesellschaft so zu leiten, wie das Wohl desBetriebes und seiner Gefolgschaft und der gemeine Nutzen von Volk und Reich es fordern».568Spindler G. Unternehmensinteresse als Leitlinie des Vorstandshandelns – Berücksichtigung vonArbeitnehmerinteressen und Shareholder Value: Gutachten im Auftrag der Hans-Böckler-Stiftung, Oktober 2008. – 22 S.S.
5.569du Plessis J. J., Großfeld B., Luttermann C., Saenger I., Sandrock O. German Corporate Governance inInternational and European Context. / J. J. du Pleissis, B. Großfeld, O. Sandrock. – Berlin: Heidelberg: Springer-Verlag,2007. 276 P. Pp. 24 – 25.565151обладает обязательной силой, но в случае отказа от его применения акционерное обществодолжно обосновывать подобный отказ на ежегодной основе570.Как и Закон «Об акционерных обществах» 1937 года, действующая редакция ГерманскогоКодекса корпоративного управления 2017 года содержит положение, согласно которому советдиректоров акционерного общества должен управлять деятельностью общества с учетоминтересов акционеров, работников акционерного общества и иных связанных с предприятиемзаинтересованных групп, руководствуясь целью долгосрочного развития571.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
