диссертация (1169629), страница 34
Текст из файла (страница 34)
/ P. Klages // Berliner Debatte Initial. – 2007. – Nr. 18(4). – S. 75 – 82. S. 79.423Klages P. Die Wiederentdeckung schlafender Alternativen in der Rechtslehre – Das Beispiel des Begriffs derAktiengesellschaft. / P. Klages // Berliner Debatte Initial. – 2007. – Nr. 18(4). – S. 75 – 82. S.76.Эта тенденция также констатируется судами, см., напр.: OLG Frankfurt am Main, Urt. vom 17.08.2011 – 13 U100/10. [Электронный ресурс] Доступ по адресу: https://openjur.de/u/307607.html (дата обращения: 19.04.2019).
Sehe§ 21 des Urteils. См. тж.: LG Kiel, Urt. vom 22.05.2008 – 15 O 49/08. [Электронный ресурс] Доступ по адресу:https://openjur.de/u/166919.html (дата обращения: 19.04.2019). Sehe § 70 des Urteils. В обоих делах суды констатируютналичие «про-акционерских» тенденций в юридической литературе, но отдельно отмечают, что эта тенденция неподтверждается германским правом, и суд не связан этой позицией при рассмотрении спора.424Reichert M. Die Abwehr feindlicher Übernahmen bei Aktiengesellschaften in Deutschland und Österreich.Dissertation. – Universität Wien, März 2011. – 280 S.
S. 35.425Reichert M. Die Abwehr feindlicher Übernahmen bei Aktiengesellschaften in Deutschland und Österreich.Dissertation. – Universität Wien, März 2011. – 280 S. S. 38.426Lingnau V., Willenbacher P. Leitmaximen legitimierter Unternehmensführung: Die Bedeutung vonUnternehmensinteresse, Unternehmenszielen und Unternehmenszweck.
Beiträge zur Controlling-Forschung, No. 25.– Lehrstuhl für Unternehmensrechnung und Controlling, Techn. Univ., Kaiserslautern. – 2014. – 41 S. S. 25.111ввиду дивидендной политики предприятий427. Однако Хепнер скорее констатирует переход к«про-акционерскому» подходу в управлении делами предприятия как социальный иэкономический процесс, не утверждая о том, что этот подход подразумевается наличнымгерманским правом.Также подвергаются переоценке положения о роли органов управления общества.
Кпримеру, А. Хассель рассуждает о необходимости рыночного контроля в отношении органовуправления общества428, а Ю. Ханш анализирует Закон об участии с точки зрениятранзакционных издержек, полагая, что положения этого закона об участии работников вуправлении делами предприятия не соответствуют требованиям времени и являютсяэкономически неэффективными, увеличивая транзакционные издержки в деятельностипредприятия429. Думается, что подобное отождествление интереса предприятия с интересамиакционеров не только не следует из конструкции юридического лица в праве Германии (раздел2.1 настоящей главы) и концепции предприятия (раздел 2.2 выше), но и свидетельствовало бы оботказе от социологического понимания права, а также от социальной цели регулированиядеятельности акционерных обществ.Действительно,внастоящеевремянаблюдаетсятенденциясближенияивзаимопроникновения430 «континентального» и «англо-американского» рынков корпоративногоконтроля: германские компании все чаще используют рынок ценных бумаг для получения более«дешевого» финансирования (в сравнении с заемным), в результате чего распределениеакционерного капитала становится более дисперсным.
Банковские учреждения, в свою очередь,все чаще принимают на себя роль профессиональных инвесторов431. При этом влияние англоамериканского правового дискурса все же привело к некоторым изменениям германскогоакционерного законодательства, к примеру, к отмене положения Закона об акционерныхHöpner M. Wer beherrscht die Unternehmen? Shareholder Value, Managerherrschaft und Mitbestimmung inDeutschland. Dissertation zur Erlangung des akademischen Grads des Doktors der Philosophie (Dr. phil.) FernUniversitätHagen, Fachbereich Erziehungs-, Sozial- und Geisteswissenschaften.
– 2003. – 264 S. S. 159 – 164.428Hassel A. Wer beherrschte die Gemeinwirtschaft? Unternehmenskontrolle in politischen Unternehmen. In:Streeck W., Höpner M. Alle macht dem Markt?: Fallstudien zur Abwicklung der Deutschland AG. / A. Hassel. – Frankfurt:New York: Campus Verlag, 2003. – 289 S.
S. 95 – 100.См. тж.: Hansch J. Die Kosten der Unternehmenskontrolle in Deutschland und den USA: Eine Analyse derCorporate-Governance-Regelungen auf Basis der Prinzipal-Agenten-Theorie. / J. Hansch. – Springer-Verlag, 2018. – 311S. S. 28 – 30, 44.429Hansch J. Die Kosten der Unternehmenskontrolle in Deutschland und den USA: Eine Analyse der CorporateGovernance-Regelungen auf Basis der Prinzipal-Agenten-Theorie. / J. Hansch. – Springer-Verlag, 2018. – 311 S.
S. 35 – 36.430Li-Jiuan Chen. The Defensive Measures in case of Takeover under German Takeover Act and DelawareCorporate Law. / Li-Jiuan Chen // National Taiwan University Law Review. – 2007. – Vol. 93. Pp. 93 – 115. Pp. 96-97.431Klages P. Wirtschaftliche Interessen und juristische Ideen: Die Entwicklung des Aktienrechts in Deutschland undden USA. / P. Klages. – Frankfurt am Main: Campus Verlag, 2010.
– 216 S. S. 130.427112обществах, устанавливающего предельное количество голосов, которое может принадлежатьодному акционеру432.В то же время, в силу этих изменений рынка акционерного капитала, вопрос о«недружественных поглощениях» стал заметно более актуальным в Германии. В конце 1990-х –начале 2000-х гг., внимание юридического сообщества привлек ряд событий на германскомрынке акционерного капитала. В частности, в этот период британская компания Vodafoneприобрела корпоративный контроль в отношении германской промышленной компанииMannesmann AG. После завершения сделки крупная германская промышленная компания сежегодным оборотом в 40 миллиардов германских марок изменила профиль своей деятельностии перешла к выполнению функций сотового оператора, деятельность промышленныхподразделений компании была прекращена433. Также в конце 1990-х гг.
на германском рынкекорпоративного контроля произошло несколько значимых «национальных» сделок, в связи скоторыми были сокращены рабочие места на германских промышленных предприятиях434. Какконстатирует Х Шиндера, если в 1997 г. на германском рынке акционерного капитала былонаправлено всего 18 публичных предложений, то к 1999 г. это количество выросло более чемвдвое435. В тот же период на уровне Европейского союза велась разработка Директивы 2004/25ЕС, содержавшей положение о невмешательстве совета директоров в случае поглощениякомпании третьим лицом, что не могло не вызывать беспокойство германского законодателя436.В предвосхищении новой волны «поглощений», в 2001 г. был разработан Закон оприобретении ценных бумаг и смене корпоративного контроля437. Согласно § 2 данного закона,Windolf P.
Manager gegen Aktionäre: Die rechtliche Regulierung feindlicher Übernahmen. In: Maurizio Bach(Hg.), Der entmachtete Leviathan, Zeitschrift für Politik. – Sonderband 5. – Baden-Baden, 2013. – S. 301 – 326. Sehe S. 303– 304.Aktiengesetz vom 6. September 1965 (BGBl.
I S. 1089), das zuletzt durch Artikel 9 des Gesetzes vom 17. Juli 2017(BGBl. I S. 2446) geändert worden ist. Доступ по адресу: https://www.gesetze-im-internet.de/aktg (дата обращения:16.04.2019). Vierter Abschnitt – Hauptversammlung. Vierter Unterabschnitt – Stimmrecht.
§ 134 Stimmrecht, Abs. 1.433Höpner M., Jackson G. Entsteht ein Markt für Unternehmenskontrolle? Der Fall Mannesmann. Max-PlanckInstitut für Gesellschaftsforschung, 2001 / M. Höpner, G. Jackson // Leviathan. – 2001. – Vol. 29(4). – S. 544 – 563.434Напр., приобретение компанией Krupp-Hoesch компании Thyssen, встретившая ожесточенноесопротивление профсоюзов; цит. по Miles L., Zagelmeyer S. German takeover legislation: implications for the future.International Company and Commercial Law Review.
– 2004. – Vol.15(7). Pp. 221 – 230.435Schindera H. Die Kompetenzverteilung der Organe einer Aktiengesellschaft im Übernahmeverfahren. InauguralDissertation zur Erlangung der Doktorwürde der Juristischen Fakultät der Eberhard-Karls-Universität Tübingen, 2002.– 192 S. S. 32 – 33.436Li-Jiuan Chen. The Defensive Measures in case of Takeover under German Takeover Act and DelawareCorporate Law. / Li-Jiuan Chen // National Taiwan University Law Review. – 2007.
– Vol. 93. Pp. 93 – 115. See pp. 103104.437Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz vom 20. Dezember 2001 (BGBl. I S. 3822), das zuletzt durch Artikel9 des Gesetzes vom 23. Juni 2017 (BGBl. I S. 1693) geändert worden ist (WpÜG). [Электронный ресурс] Доступ поадресу: https://www.gesetze-im-internet.de/wp_g/ (дата обращения: 19.04.2019).В особенности – с учетом освобождения от налогообложения прибыли, полученной в результатеотчуждения акций.
См.: Schuster M. Feindliche Übernahmen deutscher Aktiengesellschaften: Abwehrstrategien desVorstandes der Zielgesellschaft. / M. Schuster. – Berlin: Tenea Verlag Ltd., 2003. – 383 S. S. 39.432113его действие распространяется в отношении всех публичных предложений о приобретенииакций/эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предприятий, созданных ворганизационно-правовой форме акционерного общества или акционерной коммандиты иимеющих зарегистрированный офис в Германии. В частности, в § 33 данного закона быливключены протекционистские положения, предоставляющие органам управления право (хоть ивесьма ограниченное) влиять на исход сделок, ведущих к смене корпоративного контроля438.Законопроект был одобрен с учетом положений § 33, но эти нормы все же подверглиськритике как нарушающие право решающего голоса акционеров в отношении деятельностипредприятия439. Тем не менее, зарубежный опыт либерального регулирования рынкаакционерного капитала (см.
раздел 1 гл. 2), проанализированные выше конструкцииакционерногообществаипредприятиявправеГермании,атакжеаргументацияКонституционного Суда Германии по вопросу о допустимости ограничения права акционеров науправление предприятием, дают возможность говорить о том, что такой регулятивный подходцелесообразен и допустим, постольку, поскольку он не приводит (1) к ограничению сменыкорпоративного контроля вопреки воле всех акционеров, (2) к полной утрате акционерами праваи фактической возможности отчуждать принадлежащие им акции, и (3) к утрате акционерамиправа решающего голоса в вопросах смены корпоративного контроля.438Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz (WpÜG), § 33 Handlungen des Vorstands der Zielgesellschaft: (1) Смомента публикации решения о направлении публичного предложения вплоть до момента публикации итоговыхсведений о его принятии в соответствии с пп.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
