диссертация (1169629), страница 25
Текст из файла (страница 25)
такое заявление стало также обязательной составляющейпредложения291 и должно отвечать ряду требований. Так, в Примечании 1 к Правилу 2.7 КодексаСити разъясняется, что такое заявление должно включать намерения в отношении(1) наукоемких/исследовательскихпроектовкомпании,(2) текущихрабочихмествприобретаемой компании, ее рядовых работников, руководства, а также работников ее дочернихкомпаний; (3) дальнейшего развития приобретаемой компании, и связанные с этим последствияс точки зрения трудового права и места основной деловой активности компании, в том числеместонахождения ее административного центра; (4) программ пенсионного обеспечения (в томчисле возмещения недостач в рамках таких программ); (5) дальнейшего использования основныхактивов компании;(6) дальнейшего обращения ценных бумаг компаниина любыхорганизованных торговых площадках292.Согласно Правилу 24.2(а), аналогичные требования применяются и к публичномупредложению о продаже акций293.
Если покупатель не намеревается вносить изменения вуказанные направления деятельности компании, он также обязан прямовыраженно указать на этов предложении294; если же сделка может оказать влияние на деятельность самого покупателя,последний обязан включить в предложение аналогичную информацию для собственныхакционеров295. В случае, если в течение 12 месяцев после приобретения акций покупательнамерен отклониться от заявленных намерений, Правило 19.6 обязывает его сообщить об этом вThe Takeover Panel Consultation Paper Issued by the Code Committee of the Panel – Review of Certain Aspectsof the Regulation of Takeover Bids.
PCP 2010/2, 1 June 2010. [Электронный ресурс] Доступ по адресу:http://www.thetakeoverpanel.org.uk/wp-content/uploads/2008/11/PCP201002.pdf (дата обращения: 19.04.2019).The Takeover Panel Consultation Paper Issued by the Code Committee of the Panel – Review of Certain Aspects ofthe Regulation of Takeover Bids – Proposed Amendments to the Takeover Code. PCP 2011/1, 21 March 2011.[Электронныйресурс]Доступпоадресу:http://www.thetakeoverpanel.org.uk/wpcontent/uploads/2008/11/PCP201101.pdf (дата обращения: 19.04.2019).291The Takeover Panel Statements of Intention and Related Matters - Response Statement By The Code Committeeof The Panel Following the Consultation on PCP 2017/2.
RS 2017/2, 11 December 2017. [Электронный ресурс] Доступпо адресу: http://www.thetakeoverpanel.org.uk/wp-content/uploads/2017/12/FinalRS2017-2.pdf (дата обращения:19.04.2019). See pp. 4 – 9.292The City Code on Takeovers and Mergers, Twelfth Edition, 12 September 2016. Rule 2.7. Note 1. D13.293The City Code on Takeovers and Mergers, Twelfth Edition, 12 September 2016.
Rule 24.2. J2 – J3.294The City Code on Takeovers and Mergers, Twelfth Edition, 12 September 2016. Rule 24.2(b). J3.295The City Code on Takeovers and Mergers, Twelfth Edition, 12 September 2016. Rule 24.2(с). J3.29083Комитет по слияниям и поглощениям, обосновав свой отказ от выполнения первоначальныхнамерений. Если по итогам консультаций Комитет по слияниям и поглощениям не сочтетдействия покупателя обоснованными, покупатель сделать публичное заявление о причинах такихдействий.Если Комитет по слияниям и поглощениям сочтет, что покупатель действует в нарушениезаявления о намерениях, он вправе по собственному усмотрению применить дисциплинарныемеры из перечня, предусмотренного п.
11 Введения к Кодексу Сити296. К примеру, п. 11(b)(iv)предусматривает полномочия Комитета сообщить о нарушении в Независимую комиссию порегулированию рынка финансовых услуг (регулятор рынка финансовых услуг в Великобритании– прим. Е.З.), которая по своему усмотрению может также применить дисциплинарные меры,включая штрафы. Также, согласно п. 11(b)(v), Комитет вправе сделать публичное заявление отом,чтопокупательсклоненнарушатьКодексСити.Такоезаявлениеобязываетпрофессиональное сообщество воздержаться от урегулированных Кодексом Сити отношений снарушителем в течение устанавливаемого Комитетом периода (англ.: «cold-shouldering»).Подобные меры могут заставить нарушителя понести как репутационные, так и вполнеосязаемые имущественные последствия.Помимо заявлений о намерениях, согласно Правилу 19.5 покупатель может, посогласованию с Комитетом по слияниям и поглощениям, принять на себя обязательствовоздержаться от определенных действий в отношении компании в течение определенногопериода после завершения сделки (или напротив – совершить ряд действий, к примеру,увеличить количество рабочих мест, отчислять определенные суммы на наукоемкие проекты илина поддержание пенсионных программ).
По указанию Комитета, на сторону, принявшую на себятакие обязательства, также может быть возложена обязанность назначить компетентноенезависимое лицо, отслеживающее их соблюдение и предоставляющее Комитету регулярныеотчеты о предпринятых для этого действиях.В силу Правила 19.2, такие добровольно взятые на себя обязательства связывают каксамого покупателя, так и его совет директоров и контролирующих лиц. В случае несоблюденияобязательств, Комитет по слияниям и поглощениям вправе призвать лицо к исполнениюобязательств на основании п. 10(b) Введения к Кодексу Сити и ст. 946 Закона о компаниях, либоприменить к нему дисциплинарные меры на основании п.
11 Введения к Кодексу Сити, или же296Response Statement by the Code Committee of the Panel (RS 2014/2 of 23.12.2014) Following the Consultationon PCP 2014/2. See paras 2.13 – 2.14. [Электронный ресурс] Доступ по адресу: http://www.thetakeoverpanel.org.uk/wpcontent/uploads/2008/11/RS201402.pdf (дата обращения: 20.08.2019).84требовать исполнения обязанностей в судебном порядке на основании ст. 955 Закона о компаниях2006 г.297. Очевидно, этот механизм, так же, как и положения об обязательном раскрытиинамерений покупателя, направлен на выявление недобросовестных участников рынка.Подобные новеллы можно рассматривать как попытку Комитета по слияниям ипоглощениям защитить интересы компаний, «отсеяв» инвесторов, стремящихся исключительнополучить контроль над ценными активами предприятий, при этом не снизив инвестиционнуюактивность на национальном рынке.
Исходя из Преамбулы Кодекса Сити, Комитет по слияниями поглощениям ранее не ставил перед собой этой регулятивной цели, а значит, эти нововведениясвидетельствуют о значительном изменении подхода Комитета к сделкам, ведущим к сменекорпоративного контроля, а также о признании социологических задач корпоративногозаконодательства, особенно в части регулирования сделок, ведущих к смене корпоративногоконтроля.Но еще более важный вывод состоит в следующем: даже в праве государства,традиционно имеющего дисперсный рынок акционерного капитала и высокий уровеньактивности на рынке ценных бумаг, приоритет интересов акционеров сопровождается ихответственностью. В целом, опыт Великобритании может в некоторой мере служитьпредостережением правопорядкам, следующим по пути развития финансовых рынков.Поскольку с момента вступления в силу новелл Кодекса Сити уже состоялся ряд сделок, гдепокупатели приняли на себя обязательства в отношении приобретаемых компаний298, вдейственности этих новелл можно будет убедиться в ближайшее время.2.
Соотношение интересов хозяйствующего субъекта и участников его деятельности вправе ГерманииКак было изложено в предыдущем разделе настоящей главы, анализ проблематики сменыкорпоративного контроля концентрируется вокруг вопроса о том, является ли регулирование, несодержащее препятствий к смене корпоративного контроля, объективно оптимальным дляотдельно взятых компаний и экономики в целом в условиях современных рынков акционерногокапитала.House of Commons Briefing Paper № 5374. 17 October 2018.
See paras 1.4, 3.1 and 3.2. [Электронный ресурс]Доступ по адресу: https://researchbriefings.parliament.uk/ResearchBriefing/Summary/SN05374 (дата обращения:20.08.2019).298Напр., приобретение японской медиакорпорацией SoftBank корпоративного контроля в отношениитехнологической компании ARM (2016 г.), а также компанией Melrose Industries в отношении промышленнойкомпании GKN (2018 г.). См.: House of Commons Briefing Paper № 5374. 17.10.2018. See paras 1.4, 2.7, 3.1 and 3.2.Доступ по адресу: https://researchbriefings.parliament.uk/ResearchBriefing/Summary/SN05374 (дата обращения:19.02.2019).29785Ответ на данный вопрос во многом зависит от того, как право видит цель существованияакционерного общества как явления современной экономической жизни, а также, болееприземленно – от того, в чем заключается цель хозяйственной деятельности акционерногообщества. В частности, если акционеры общества получили предложение о продаже акций,всегда ли их решение по умолчанию считается отражающим интересы акционерного общества,и несут ли акционеры или приобретающее акции лицо какие-либо обязанности илиответственность в связи с принятым решением?Представляется, что в праве Германии такой ответ тесно связан с (1) концепцией целиакционерного общества, (2) концепциями интересов акционерного общества (нем.: dasGesellschaftsinteresse) и (3) интересов предприятия (нем.: das Unternehmensinteresse).
На основеэтого следует определить, признает ли право Германии наличие у акционерного общества(предприятия) самостоятельных интересов, или же носителями таких интересов являютсяисключительноакционеры.Еслижеакционерноеобщество(предприятие)обладаетсобственными интересами, то (а) какие нормы обеспечивают их защиту в случаенеблагоприятной для юридического лица смены корпоративного контроля, (б) придает ли правоГермании этим интересам преимущественное значение в соотношении с интересами акционерови правом последних беспрепятственно отчуждать акции случае риска неблагоприятной дляобщества смены корпоративного контроля?2.1. Баланс интересов в рамках концепции юридического лица в праве ГерманииОдной из наиболее распространенных теорий юридического лица в европейской правовойдоктрине является теория фикции.
В поддержку данной теории высказывался Nicolaus Losaeusеще в 1601 г. в популярном в тот период труде Tractatus de jure universitatum, утверждая, чтоюридические лица не имеют какой-либо самостоятельной сущности (т.н. persona ficta etrepraesentata). Аналогичной позиции придерживался в дальнейшем К. Бесольд, а также В.А.Лаутербах в опубликованном в 1656 г.
труде De syndicis299.Данная теория, и соответственно – позиция о том, что акционерное общество действует всилу волеизъявления акционеров и связано интересами последних, оставалась популярна вГермании вплоть до конца 19 века300. Одним из ее основных сторонников в данный период299Gierke, Otto V. Das Deutsche Genossenschaftsrecht. Vierter Band. Die Staats- und Korporationslehre derNeuzeit. / Otto v. Gierke. – Berlin: Weidmannische Buchhandlung, 1913. – 976 S. S. 2 – 20.300Klages P. Die Natur der Aktiengesellschaft: Anmerkungen zum Bedeutungswandel einer aktienrechtlichenSchlüsselkategorie.
In: Rehberg, Karl-Siegbert (Ed.); Deutsche Gesellschaft für Soziologie (DGS) (Ed.): Die Natur derGesellschaft: Verhandlungen des 33. Kongresses der Deutschen Gesellschaft für Soziologie in Kassel 2006. Teilbd. 1 u. 2.S. 5729 – 5736. / P. Klages. – Frankfurt am Main: Campus Verlag, 2008. – 1382 S.S. 5730.86считается К.Ф. фон Савиньи. В труде «Система современного римского права» К.Ф. фон Савиньиотмечает, что изначально субъектом права является физическое лицо, однако позитивное правоможет наделять правосубъектностью лицо, изначально ею не обладающее и не являющеесяфизическим лицом, тем самым создавая искусственный субъект права – юридическое лицо.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
