диссертация (1169629), страница 11
Текст из файла (страница 11)
раздел 1 выше)102.Таким образом, наличие корпоративного контроля, согласно германскому закону, главнымобразом определяется исходя из количества принадлежащих лицу голосов, т.е., объемапринадлежащих ему корпоративных правомочий, с помощью которых оно вправе влиять нарешения предприятия.Как комментируют Ф. Рульф и К. Фаден, данное определение было введено специально вцелях сделок с акциями, т.н.
«поглощений» (нем.: der überhanmerechtliche Kontrollbegriff)103, т.е.,касается именно случаев концентрации корпоративных правомочий у одного лица. В связи сэтим, в целях сделок с крупными пакетами акций применение иных законодательныхопределений корпоративного контроля исключено104. Т.е., господство над имуществомпредприятия, наличие соглашений, наделяющих лицо фактической возможностью определятьсостав органов управления общества и влиять на корпоративные решения, не рассматриваетсякак корпоративный контроль в контексте регулирования сделок с крупными пакетами акцийпубличных акционерных обществ. Согласно позиции Федерального верховного суда Германии,иное будет подменой «формального» критерия корпоративного контроля (нем.: der formaleBeherrschungsbegriff), разработанного для сделок «поглощения», «материальным» критерием101Köke J.
Control transfers in corporate Germany: Their frequency, causes, and consequences. / J. Köke.– Mannheim: Centre for European Economic Research Mannheim, Germany, 2001. – 36 S. S. 7.102Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz (WpÜG), § 29 Begriffbestimmungen.103Rulf P. Die Zurechnungstatbestände des WpHG und WpÜG: Auslegung und Abgrenzung derZurechnungstatbestände des § 22 WpHG und des § 30 WpÜG. – Frankfurt am Main: Peter Lang, 2010. – 205 S. S. 54.Faden C. Das Pflichtangebot nach dem Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz (WpÜG) / C. Faden. – Göttingen:Cuvillier Verlag, 2008.
– 357 S. S. 23 – 24.104Rulf P. Die Zurechnungstatbestände des WpHG und WpÜG: Auslegung und Abgrenzung derZurechnungstatbestände des § 22 WpHG und des § 30 WpÜG. / P. Rulf. – Frankfurt am Main: Peter Lang, 2010. – 205 S. S.54.39контроля(нем.:diematerielleBeherrschungsbegriff)вконтекстеантимонопольногорегулирования105.Некоторыеавторысчитаютнеобходимым толковатьприведенноеопределениекорпоративного контроля как включающее косвенный контроль. Так, согласно абз. 1 § 35 Законао приобретении ценных бумаг и смене корпоративного контроля, лицо, приобретшеенепосредственный или косвенный контроль в отношении компании-цели, должно направить ееакционерам обязательное предложение. На основании этих положений некоторые комментаторыделают вывод о том, что приобретение корпоративного контроля в отношении одногопубличного общества, имеющего преобладающее участие в другом, также влечет приобретениеконтроля в отношении этого последнего общества в понимании § 29 Закона о приобретенииценных бумаг и смене корпоративного контроля106 (и поэтому, вероятно, влечет обязанностьнаправить еще одно обязательное предложение акционерам общества, в отношении которогоустановлен косвенный контроль?).Из формулировки пояснительной записки к проекту Закона о приобретении ценных бумаги смене корпоративного контроля действительно можно предположить, что установлениякосвенного контроля достаточно для возникновения обязанности направить обязательноепредложение согласно § 35.
Все же, в пояснительной записке Правительства уточняется, что длявозникновения данной обязанности не имеют значения основания приобретения контроля, будьто сделка на организованных рынках капитала, внебиржевая сделка, универсальноеправопреемство или иные отношения, в результате которых голоса в акционерном обществедолжны также учитываться за лицом на основании § 30 Закона о приобретении ценных бумаг исмене корпоративного контроля 107.Так, согласно п.
1 абз. 1 § 30, голоса по акциям, держателями которых является дочернеепредприятие, считаются принадлежащими материнскому предприятию – при этом затолкованием термина «дочернее предприятие» абз. 6 § 2 данного закона отсылает к § 290105BGH, Urt. vom 15.12.2011 – I ZR 129/10. Sehe Abs. 22. [Электронный ресурс] Доступ по адресу:http://juris.bundesgerichtshof.de/cgi-bin/rechtsprechung/document.py?Gericht=bgh&Art=en&nr=60494&pos=0&anz=1(дата обращения: 16.04.2019).Kater J. Grundrechtsbindung und Grundrechtsfähigkeit gemischtwirtschaftlicher Aktiengesellschaften:Folgenanalyse unter besonderer Beachtung der Position der Privataktionäre.
/ J. Kater. – Tübingen: Mohr Siebeck, 2017. –365 S. S. 70.106Cahn A. Der Kontrollbegriff des WpÜG. Goethe-Universität Frankfurt am Main, Institute for Law and Finance,Working Paper Series No. 128, 10/ 2011. – 31 S. S. 9.107Deutscher Bundestag, 14. Wahlperiode. Drucksache14/7034, 05.10.2001. Gesetzentwurf der Bundesregierung –Entwurf eines Gesetzes zur Regelung von öffentlichen Angeboten zum Erwerb von Wertpapieren und vonUnternehmensübernahmen.88S.S.59.[Электронныйресурс]Доступпоадресу:http://dip21.bundestag.de/dip21/btd/14/070/1407034.pdf (дата обращения: 16.04.2019).40Германского торгового уложения, где, как упомянуто ранее, перечислены формы корпоративнойзависимости.Следовательно, в случае возникновении корпоративной зависимости между двумялицами, голоса по акциям в ином акционерном обществе, принадлежащим зависимомупредприятию, будут считаться принадлежащими господствующему предприятию на основаниип.
1 абз. 1 § 30, что приведет к установлению корпоративного контроля господствующегообщества в отношении «внучатой» компании на основании § 29, и возникновению обязательстванаправить остальным акционерам «внучатой» компании обязательное предложение. Изсказанного следует вывод о том, что фактически корпоративным контролем в праве Германииможет обладать лицо, не являющееся акционером, но в силу закона считающееся наделеннымправом голоса в акционером обществе108. И напротив, приобретение корпоративного контроля вотношении публичного акционерного общества в контексте § 29 Закона о приобретении ценныхбумаг и смене корпоративного контроля (к примеру, покупка 30,5% акций) само по себе не влечетустановление корпоративного контроля в отношении иного акционерного общества, в которомэто первое общество имеет, к примеру, те же 30,5% участия109.Как можно видеть, несмотря на кажущуюся «формальность» понятия корпоративногоконтроля, установленного § 29 Закона о приобретении ценных бумаг и смене корпоративногоконтроля, фактически применение этого критерия зависит от – гораздо более широкого – понятиякорпоративной зависимости.
Тем не менее, с точки зрения сущности корпоративного контроляважна именно привязка к количеству принадлежащих лицу голосов – т.е., к объемукорпоративных по своей природе правомочий по управлению акционерным обществом. В связис этим представляется, что германское право рассматривает корпоративный контроль как особыйвид корпоративных отношений – т.е., отношений, по своих сути основанных на членстве вакционером обществе и вытекающем из него корпоративном праве на управление обществом.2.2.
Корпоративный контроль как совокупность корпоративных правомочий в российскомправеПонимание корпоративного контроля в акционерном обществе как корпоративногоправоотношения демонстрирует и российская правовая доктрина. К примеру, М. В. Лавровпредлагает определять корпоративного контроля как «вид корпоративных отношений, при108Rulf P. Die Zurechnungstatbestände des WpHG und WpÜG: Auslegung und Abgrenzung derZurechnungstatbestände des § 22 WpHG und des § 30 WpÜG. / P. Rulf. – Frankfurt am Main: Peter Lang, 2010.
– 205 S. S.62 – 63.109Cahn A. Der Kontrollbegriff des WpÜG. Goethe-Universität Frankfurt am Main, Institute for Law and Finance,Working Paper Series No. 128, 10/ 2011. – 31 S.S. 10 – 11.41котором участник корпорации способен оказывать определяющее воздействие на принятиестратегических и оперативных решений контролируемой корпорации»110, однако данноеопределение вряд ли можно признать вполне точным. В частности, Д. В.
Ломакин указывает, чтоправомочия, составляющие корпоративный контроль, возникают у лица в связи с (курсив наш –Е.З.) отношениями членства в хозяйственном обществе111. Более того, представляется, чтоотношения корпоративного контроля не требуют наличия юридических фактов, дополняющихотношения членства в акционерном обществе (приобретение правомочий, соответствующихопределенной доле участия в уставном капитале акционерного общества происходитодновременно с приобретением акций). Следовательно, отношения корпоративного контролявозможно определить как частный вид отношений членства, в рамках которого правомочийакционера достаточно для того, чтобы решающим образом влиять на волеобразованиеакционерного общества.В данном ключе следуют А.
А. Глушецкий, В.В. Долинская и С. В. Сарбаш, определяякорпоративный контроль как возможность влиять на волеобразование юридического лица 112 икак правомочия по принятию управленческих решений в акционерном обществе113. Сконцепцией корпоративного контроля как корпоративных отношений также соглашается В. А.Русанова, опровергая довод об отдельной имущественной ценности корпоративного контроляссылкой на то, что корпоративный контроль не может существовать, а тем более – отчуждатьсяотдельно от акций соответствующего акционерного общества114. Данный вывод также вполнезакономерно следует из позиции Высшего Арбитражного Суда РФ о том, что «корпоративныеправа не могут существовать в отрыве от права на долю в уставном капитале или акции»115.Несмотря на периодически встречающееся в литературе мнение о том, что корпоративныйконтроль представляет из себя власть, которой лицо обладает в отношении акционерногообщества и его органов116, данная позиция представляется несколько спорной ввиду того, чтоЛавров М.
В. Риск в сфере корпоративного контроля: гражданско-правовые аспекты: дис. ... канд. юрид.наук: 12.00.03 / Максим Владимирович Лавров. – Волгоград, 2006. – 200 c.С. 19.111Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения вхозяйственных обществах.
/ Д. В. Ломакин. – М.: Статут, 2008. – 511 с.С. 153.112Глушецкий А.А. Ответственность за неиспользование обязанности направить публичную оферту оприобретении ценных бумаг акционерного общества. / А. А. Глушецкий // Хозяйство и право. – 2009. – № 6. С. 73.Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
