Диссертация (1155503), страница 16
Текст из файла (страница 16)
В силу этого обобщение существующих способов изучения юридической фикции посредством позитивного и доктринального подходов можетрассматриваться в качестве одного из возможных вариантов типологизацииметодологии современной российской юридической фикциологии.Большое распространение получил исторический метод, имеющийвспомогательное значение и позволяющий рассмотреть основные признаки исвойства юридической фикции как результат исторической эволюции этогоправового явления.
Е.А. Юртаева указывает на важность применения исто106Филимонова И.В. Юридические фикции в праве России: история исовременность. М., 2012. С. 60.107Там же. С. 86.83рического метода для исследования юридической техники не только какопределенного вида социальной практики, но и как некой формы «кооперации» в изучении права, позволяющей понять смысл применения тех илииных правотворческих решений в соответствующий период истории, в конкретных политических и технико-правовых условиях. При этом очевидно,что исторический метод определяется конкретными особенностями объектаизучения. Это отличает исторический метод от других методов исследованияюридической техники.
«Если исследование «элементного» состава юридической техники в тот или иной период времени может сочетать аналитическийи синтезированный, предметный и целостный подходы, то исторический метод, - пишет Е.А. Юртаева, - предполагает опору на эмпирический и эвристический, диалектический и метафизический, а также социологический ипсихологический подходы.
При этом особенностью применения исторического метода в правоведении является то, что он исключает параллелистскиеустановки на оценочное сопоставление объектов и процедур юридическойтехники, использовавшихся в предшествующие периоды, с объектами и процедурами, существующими в современной правотворческой и правоприменительной практике»108.Автор акцентирует внимание на том, что следует отличать исторический метод исследования юридической техники от исторического исследования права.
Существо различий заключается в том, что если при историческомисследовании права воссоздается ее хронологическая история в контекстепричинно-следственной связи исторических фактов правотворчества и правоприменения, то применение исторического метода изучения юридическойтехники предполагает и воссоздание внутренней логики эволюции средств,108Юртаева Е.А. Исторический метод в исследовании юридическойтехники и историческое исследование юридической техники // Доктринальные основы юридической техники. Под общей редакцией Н.А.
Власенко. М.,2010. С. 12.84приемов и методов юридической техники в тех или иных конкретных исторических условиях законотворчества и применения права. При этом эмпирической базой обоих подходов остается законодательство и иные нормативные правовые акты. Между тем для исследования юридической техники важен доктринальный аспект, способы постановки и решения проблемы юридической техники в тот или иной период истории права. Так, «Методологической посылкой исторического исследования юридической техники является описание исследовательских и инструментальных приемов на основе аргументированного анализа, который включает не только собственно методыюридической техники, но и специальное выяснение дискуссионных вопросов, формулирование необходимых понятий и определений»109.Таким образом, можно сказать, что в интерпретации этого автора исторический метод в исследовании юридической техники, с одной стороны,означаетнекую историческую ретроспективу приемов, методов, средствюридической техники, функционирующих в настоящее время, с другой стороны, выяснение исторических условий их возникновения и применения и, вдобавление в этому – способы интерпретации проблем юридической техники, которые имели место в истории и существуют ныне.В отношении применения исторического подхода к исследованиююридической фикции как приема юридической техники нужно отметить еговспомогательное значение по отношению к другим подходам.
Анализ научных источников, посвященных исследованию юридических фикций, позволяет утверждать, что этот подход используется в процессе решения следующих исследовательских задач, а именно; во-первых, при выяснении природыюридической фикции, ее сущности как явления права, когда историческаяретроспектива позволяет проиллюстрировать элементарные, наиболее простые и устойчивые признаки этого явления, проявившиеся впервые в праведревних обществ; во-вторых, при рассмотрении доктринальных особенно109Там же. С. 17.85стей изучения юридических фикций, традиции применения тех или иных методов ее исследования, устоявшейся в правовой науке способов постановкипроблемы и направлений ее решения, то есть как традиции, сформировавшейся в науке права вообще либо в национальной правовой науке; в-третьих,при сопоставлении современного применения юридической фикции с ееприменением в римском праве, общем праве, правовых системах иных государств.Как правило, первый вариант исторического подхода проявляется какизучение исторического или культурно-исторического аспекта формирования юридической фикции как правового явления.
Такой подход имеет эвристическое значение, позволяя выяснить наиболее существенные признакиюридической фикции, установить связь этого явления с культурноисторическим контекстом ее функционирования. Например, такие исследования позволяют установить, что юридическая фикция «вырастала из необходимости применения установлений, законов того или иного священноготекста в социальной практике и, в дальнейшем, в светском праве, использовалась в случае необходимости адаптации правовых норм к новым ситуациям без их радикальной замены. При этом юридическая фикция конструировала ситуацию в целях «подстройки» законов к нуждам сегодняшнего дня.Таким образом… юридическая фикция выступала инструментом изменения иразвития права, выражая своим существованием его исторический характер»110.Изучение исторически сформировавшейся традиции применения иисследования как нормотворческой техники вообще, так и юридическойфикции, в частности, который также можно отнести к данному подходу, имеет значение при обобщении сложившихся в правовой системе моделей применения юридической техники в нормотворчестве и правоприменительной110Черепанов В.А.
Юридическая фикция: логико-философский и куль-турно-исторический анализ // Современное право. 2013. № 5.86практике, также как и методологических средств ее анализа, его результатов,что, в свою очередь, позволяет наметить перспективу дальнейших исследований. В частности, Е.А. Юртаева, рассматривая исторические традиции внормотворческой юридической технике России, указывает на историческийхарактер способов построения нормативно-правовых актов, влияние на нихтаких факторов как культура, ценности.
Она отмечает, что «Закон как элементарную и универсальную форму проявления права, равно как и процесссоздания его текста, невозможно рассматривать вне социально-культурного,политического и правового прошлого, его пережитков, разнородных веяний,влияний, наслоений, воздействий. Возникновение законодательной нормыцеликом базируется на общественных, правовых отношениях, историческисложившихся в рамках той или иной социальной общности; сформированныеправовые ценности и приоритеты служат основой для регуляции правовыхотношений в длительной перспективе. Законотворческая практика как важнейший этап большого пути общей исторической эволюции государства иправа России показывает бесконечное множество особенных, специальныхспособов и методов законодательства, формирующих слишком большие возможности для применения исключений из общих правил…»111.Так или иначе, но программа исторического метода в отношении исследования юридической фикции далеко не исчерпана.
Возможно, это происходит потому, что исторический метод весьма близок и, вероятно, во многом смыкается с методом сравнительно-правового исследования юридической фикции, нашедшего повсеместное эффективное применение.111Юртаева Е.А. Исторические традиции в нормотворческой техникеРоссии // Нормотворческая юридическая техника.
Под ред. Н.А. Власенко.М., 2011. С. 302.87Необходимо подчеркнуть, что сравнительно-правовой метод112 некорректно отождествлять с историко-сравнительным методом, ориентированным на историческое сопоставление юридических явлений, правовых ученийимевших место в правовых системах различных стран.
Эффективно применяемый в истории учений о праве и государстве, он малоэффективен прианализе реальных юридических проблем, одной из которых является проблема юридической фикции, по-разному проявляющихся в правовых системахразных стран. Здесь большее эвристическое значение имеет сравнительноправовой метод.Вопрос о том, что представляет собой сравнительно-правовой метод,является ключевым в контексте анализа методологии изучения правовойфикции и фиктивности в праве, учитывая его возможности в исследованиикак природы юридической фикции вообще, так и особенностей проявленияэтой природы в современных правовых системах.
В настоящем диссертационном исследовании понятие «сравнительно-правовой метод» применяется взначении применения сравнительного правоведения как научной дисциплины со своим предметом и методами исследования к исследованию правовыхфикций. В этом смысле сравнительное правоведение, применяемое в решении более частных задач теории права, выступает в качестве подхода, методологического принципа анализа многих правовых явлений, в том числе июридической техники, одним из приемов которой рассматривается юридическая фикция. К сожалению, автору не известны работы, посвященные исследованию возможностей сравнительного правоведения в изучения правовыхфикций.
Однако существуют исследования, посвященные анализу роли сравнительного правоведения в изучении юридической техники, которые могут112См.: Скрипников Е.А. Историко-сравнительный метод в правоведе-нии России второй половины XIX – начала XX в. // Методология историкоправовых исследований. М., 1980. С. 22.88создать необходимые теоретико-методологические предпосылки для определения возможностей этого подхода к проблеме правовой фикции.Предварительно необходимо отметить, что сравнительное правоведение в нашей стране получило признание не так давно.
Еще пару десятилетийназад нельзя было предположить насколько эта дисциплина получит собственное развитие и будет иметь как теоретическую, так и практическуюзначимость. В 1934 году один из известных американских юристов РоскоПаунду прогнозировал, что изучение юриспруденции будет основано именнона сравнительно-правовом методе. О значимости этой дисциплины говорилось и на конференции профессоров в 1948 году в США и уже в 1952 годуотсутствие в образовательных планах сравнительного права приравнивалоськ существенным недостаткам, которые рано или поздно проявятся113. Так,одной из выдающихся работ по данной дисциплине является работа К. Цвайгерта и Х. Кетца «Введение в сравнительное правоведение в сфере частногоправа», где обобщается опыт преподавания этой дисциплины в европейскихучебных заведениях.
По их мнению, применимость и повсеместное изучениесравнительного правоведения помогают преодолеть узкую специализацию «спомощью более широких категорий эффективного обобщающего правовогомышления114», таким образом расширяя существующий шаблонный наборготовых решений.Безусловно, применение сравнительного правоведения помогает лучше изучить национальную правовую систему и рассмотреть её совершенно сдругого ракурса, таким образом ломаются устоявшиеся стереотипы поведения. Ведь именно изучение правовых систем с использованием сравнитель-113Re Ed. Comparative Law Courses in the Law School Curriculum // TheAmerican Journal of Comparative Law.
1952. Vol. 1. P. 233.114Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфе-ре частного права. С. 36.89но-правового метода помогает рассмотреть не только правовые, но и философские, исторические, а также социологические аспекты.Так, у К. Цвайгерта и Х. Кетца сложилось довольно-таки категорическая позиция о том, что «позитивистская школа породила «высококлассныхспециалистов по юридической технике, не способных к самостоятельномумышлению115» и такая ситуация может возникнуть в любой стране если всёвнимание будет сконцентрировано на узкопрофессиональных, специальныхдисциплинах, соответственно не оставляя места сравнительному праву.Может быть, именно по этой причине М.Л.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
