Диссертация (1155503), страница 14
Текст из файла (страница 14)
Собственно, фиктивность проявляется во всех случаях, когда неправовое по своей сути действие или отношение выдается за правовое благодаря формальному соответствию правовой норме. Таковы явления фиктивного брака, фиктивного усыновления, фиктивной продажи, фиктивного обмена помещениями и пр., которые, формально соответствуя норме права, искажают цель правового регулирования отношений, присутствующего в норме. Как было отмечено выше,подобные фикции являются, скорее антиправовыми, нежели правовыми.Причины подобной фиктивности могут быть разными, начиная с незнаниязаконодательства, и заканчивая намеренным отклонением от социальногосмысла права. Но и в одном, и в другом случает речь идет об отклонении отнормального поведения, то есть, поведения соответствующего норме права,выражающей высшую социальную справедливость.
Законодатель стремитсяобезопасить общество от подобной фиктивности, вводя некоторую совокупность норм, которые призваны исключить фиктивность поведения участников правоотношений. Это позволяет исключить фиктивное использованиеизначальных норм, регулирующих, например, банкротство или обмен поме71щениями. Так, нормы о фиктивном банкротстве или фиктивном обмене помещениями, позволяют преодолеть фиктивное использование норм о реальном банкротстве и реальном обмене помещениями.
Что же касается фиктивного брака или фиктивного усыновления, то препятствием для фиктивногоиспользования данных норм, пока, может быть лишь общественное мнение,нравственное сознание населения.По нашему мнению, нормативный подход позволяет также отграничить ту совокупность фикций, которые используются в процессе правореализации, от правовых фикций. Подобные фикции возникают в праве в силу технормативных возможностей, которые дает законодатель правоприменителю,то есть той совокупности норм, которые и являются правовыми фикциями.Те же фикции, которые возникают в процессе правореализации, являются несамими правовыми фикциями, а их следствием, результатом их использования.
На важность такого разграничения указывает Л.А. Душакова, котораяпишет, что «…признать фикции, возникающие в процессе реализации права,принадлежащими к правовым фикциям, означает, во-первых, девальвироватьдеятельность законодателя, признать ее фиктивной в своей основе, а вовторых, девальвировать смысл и назначение правовых норм как единственносправедливого регулятора социальных отношений в масштабе общества вцелом. Строго говоря, имеет смысл разграничить два принципиально не соответствующих друг другу понятия – правовые фикции и фикции в праве.Первое является для права аномальным, но соответствующим его целям, второе – также аномальным, но демонстрирующим отклонение права от свойственных ему целей путем вмешательства в развитие правовых отношенийсубъективного элемента»96.По мнению автора, нормативный подход к проблеме юридическойфикции позволяет выделить ее существенные компоненты – социальный,96Душакова Л.А.
Правовые фикции: Дисс… канд.юр.наук. Ростов-на-Дону, 2004. С. 33.72юридический и технико-юридический. В социальном контексте юридическаяфикция порождается ситуацией невосполнимой неизвестности, выражаемойправовой неопределенностью, требующей восполнения недостающих звеньев в правовом регулировании общественных отношений. Так, А.Ф. Черданцев отмечает, что юридическая фикция «…преследует цель избежать длительной неопределенности, неурегулированности конкретных общественныхотношений, оградить субъективные права граждан от излишнего формализма, защитить эти права, превратить их в реальность»97.
В конечном счете,юридическая фикция направлена на реализацию цели права, достижение социальной справедливости, которую в реально сложившихся неопределенныхнормативно-правовых условиях нельзя достичь иначе как при помощи фикции. В связи с этим, исследуя природу неопределенности в праве, Н.А.
Власенко пишет, что «Главная задача юридических фикций – придание определенности правового регулирования; именно для этого они и были созданыримскими юристами и выдержали проверку временем. Преодоление в процессе правового регулирования губительной для субъекта права неопределенности – вот задача юридических фикций. При наличии права и его механизмов человек и его интересы должны быть максимально обеспечены и защищены… фикция вбирает в себя реальную практику, и совсем не значит,что решение, например, суда, будет несправедливым и необъективным»98.В юридическом, собственно, нормативном смысле фикция представляет собой нормативное положение императивного общеобязательного характера, благодаря ее официальному признанию и закреплению в законодательстве. По меткому выражению одного из цитированных выше авторов,юридическую фикцию можно сравнить со спасательным кругом, который законодатель бросает правоприменителю, ответственному за решение конкрет97Черданцев А.Ф. Толкование права и договора.
М., 2003. С. 21 – 22.98Власенко Н.А. Проблемы правовой неопределенности. М., 2015. С.109 – 110.73ных правовых ситуаций99. В этом смысле юридические фикции представляютсобой нормы права с особым содержанием, такие, например, как усыновление, снятие судимости, признание лица безвестно отсутствующим или умершим и пр.И, наконец, юридическая фикция имеет технико-юридическое значение, являясь приемом юридической техники, суть которого сводится к признанию несуществующего существующим или наоборот, задача которого состоит в конструировании формальных юридических условий, позволяющих,как ни парадоксально, преодолеть формализм права, обеспечивая реализацию его цели.В связи с этим, то есть в связи с определением назначения фикции иее роли, которую она играет в правовом регулировании, важным являетсяопределение ее функций. К сожалению, функции юридической фикции исследованы крайне не достаточно.
Среди значительного перечня работ, посвященных проблемам юридических фикций, лишь одна обращается к ихклассификации. Такая попытка предпринята в работе О.В. Танимова «Теорияюридических фикций», в которой автор выделяет следующий переченьфункций, подразделяя их на основные и не основные (вспомогательные):«Основными функциями юридических фикций являются: 1) регулирующая,включающая в себя следующие подфункции:- обеспечение достижения целей правового регулирования, при помощи которого удовлетворяются различные интересы субъектов права;- обеспечение саморегулирования, т.е., предоставление участникурегламентируемых отношений возможности для их самореализации;- упрощение порядка регулирования общественных отношений.2) правоустанавливающая, обеспечивающая процессы формированияправового статуса субъектов;99Кашанина Т.В.
Юридическая техника. М., 2011. С. 200.743) конструирования условной реальности, позволяющая создавать заведомо не существующее положение, утверждая их существование, восполняя собой отсутствующие в законодательстве юридические конструкции»100.К числу же дополнительных функций юридических фикций автор относит – информационную, экономико-процессуальную, приравнивающую,нравственно-социальную101.Прежде всего, необходимо определиться с понятием функции, которому необходимо следовать при классификации функций юридической фикции.
Автор приведенной классификации, очевидно, исходит из пониманияфункции как значения, роли в правовом регулировании. Во многом такое понимание функции оправдано, поскольку функция по своей семантическойприроде зависимая переменная величина, которая определяется аргументом,то есть, тем, носителем чего она является. В этом смысле функция выражаетприроду предмета в его реальном существовании в системе иных объектов, скоторыми он взаимодействует.
В отношении же правовых явлений, по нашему мнению, понятие роли и значения не вполне подходит, поскольку термин«роль» означает род, характер и степень участия, в чем либо102, а термин«значение» - смысл, важность чего-нибудь103. Это не значит, что юридическая фикция не играет никакой роли и не имеет никакого значения в праве,что значение и роль фикции не достойны исследовательского внимания, и,наконец, что роль и значение юридической фикции никак не влияет на содержание ее функций.
Сказанное означает лишь то, что раскрытие роли изначения юридической фикции может не соответствовать всему объему еевоздействия на общественные отношения как нормативного правового явления.100Танимов О.В. Теория юридических фикций. М., 2016. С. 138.101Танимов О.В. Там же. С. 139.102Ожегов С.И. Словарь русского языка. М., 1990. С. 682.103Там же. С. 234.75Поэтому, считаем целесообразным остановиться на понимании функций юридической фикции как важнейших направлений, в пределах которыхосуществляется их воздействие на общественные отношения, их общеправовая, частноправовая и отраслевая природа.
В рамках такой дефиниции функций в контексте определенных нами выше значений юридических фикцийкак правового явления мы склонны выделять следующие группы их функций: общеправовые, частные и отраслевые.Общеправовые функции связаны с проявлением социального компонента юридических фикций и могут быть обозначены как функции:- социального конструирования, в ходе реализации которого моделируется воображаемая социальная реальность;- преодоления неопределенности в праве посредством признания несуществующего существующим;- создания фактических условий для реализации социально значимойцели права;- реализации интересов участников общественных отношений.Частноправовые функции связаны с реализацией регулятивного воздействия правовой фикции на общественные отношения, с проявлением ееюридического нормативного компонента и могут быть обозначены какфункции:- конструирования правовой нормы или решений правоприменительных органов императивного общеобязательного характера;- достижение целей правового регулирования посредством официального признания и закрепления в законодательстве;- формирование правового статуса участников правоотношений;- упрощение порядка регулирования общественных отношений.Отраслевые функции связаны с особенностями применения юридических фикций в различных отраслях права и могут быть обозначены как:- материальные и процессуальные функции;- частноправовые и публично-правовые функции;76-конституционно-правовые функции;- уголовно-правовые функции;-уголовно-процессуальные функции;- гражданско-правовые функции;- гражданско-процессуальные функции и пр.В заключение настоящего параграфа необходимо отметить, что вюриспруденции сложилось два критерия в методологии изучения природыюридической фикции – количественный и качественный.
Первый, количественный, критерий ориентирован на определение природы юридическойфикции, исходя из ее сопоставления с другими правовыми явлениями, прежде всего, презумпцией. Второй, качественный, критерий исходит из необходимости выделения наиболее существенного признака фикции, позволяющего определить его юридическую природу, место в правовом регулировании,особенности функционирования. Подчеркивая эвристическую значимостьобоих критериев в изучении юридической фикции, их взаимосвязь в процессе определения особенностей этого явления, тем не менее, необходимо указать на методологическую зависимость выяснения сходства и отличия фикции и других явлений от определения ее наиболее существенных характеристик, что обуславливает значение качественного критерия.Наиболее распространенными в юриспруденции положениями, обосновываемыми в рамках и количественного, и качественного критерия, является признание того, что фикция является способом формулирования права,при котором юридическая ситуация создается при незнании или явном противоречии с конкретной естественной реальностью.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
