Диссертация (1152245), страница 34
Текст из файла (страница 34)
58 п. 5 вред. ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ).Преобразование является весьма специфичной формой по отношению кдругим формам реорганизации. Исторически она возникла как инструмент сменысобственника в процессах массовой приватизации предприятий в 90-е годы XXвека. Главная цель, которую преследовал законодатель в рамках преобразования –обеспечение правопреемственности при смене организационно-правовой формыюридического лица.Согласнобуквеответственностью»ст.закона56,(ФЗп.1)«Обобществаххозяйственныепреобразованы в:-акционерное общество (АО);-общество с дополнительной ответственностью;-хозяйственное товарищество;189собществаограниченноймогутбыть-производственный кооператив.Согласно п. 1 ст. 20 ФЗ «Об акционерных обществах» они могут бытьпреобразованы в:-общество с ограниченной ответственностью (ООО);-производственный кооператив;-некоммерческое партнерство.Главная проблема корпоративной практики в ходе преобразования - этопроблема обмена акций акционеров общества на доли участников общества сограниченнойответственностью.Онавстаетвпроцессесменыегоорганизационно-правовой формы, то есть, когда в процессе хозяйственнойдеятельности совет директоров акционерного общества инициирует решение ореорганизации в форме преобразования (п.
2 ст. 20 и п. 3 ст. 49 ФЗ об АО).Реорганизациявформепреобразованияпредполагаетпереходправиобязанностей от юридического лица (далее – ЮЛ) одного вида к ЮЛ другого вида(п. 5 ст. 58 ГК РФ). При преобразовании всегда присутствует одинправопредшественник и один правопреемник, что отличает преобразование отдругих форм реорганизации. С правовой (юридической) точки зрения цельюпреобразованияявляетсяобеспечениеправопреемствамеждукомпанией,прекращающей свое существование, и вновь возникающим ЮЛ.Целями преобразования АО в ООО, как правило, являются:1.Уменьшение контроля со стороны государства, в том числе сведение кминимуму доступной информации об обществе.
ООО не имеет обязанностей пораскрытию информации в отличие от АО, которое находится в сфере действияЗакона «О рынке ценных бумаг». Общества с ограниченной ответственностью, заисключением тех, которые функционируют, например, в банковской сфере, нарынке ценных бумаг, не обязаны публиковать отчетность о своей деятельности, заисключением случаев публичного размещения облигаций и иных эмиссионныхценных бумаг.2.Предотвращение угрозы враждебного поглощения, защита компании отнамерений перехватить управление и контроль. Довольно трудно установить190контроль за деятельностью ООО со стороны внешнего инвестора или одного изучастников ООО.
В отличие от АО ООО более надежно защищено от вхожденияв бизнес нежелательных партнеров.3.Упрощение управления бизнесом. В частности, если в собрании принимаютучастие все участники, собрание может принимать решение по вопросам, невключенным ранее в повестку дня (п.
7 ст. 37 ФЗ об ООО). При заочной формепроведения общего собрания участников допускается применение телеграфной,электронной и иной связи, что дает возможность оперативно решать вопросыуправления (п. 1 ст. 38 ФЗ об ООО).Главнаязадача,правопредшественникакоторую–этодолжнырешитьсправедливыйиорганыобщества-соответствующийцеляминициатора реорганизации обмен акций на доли участников возникающего поитогам реорганизации ООО.
И хотя законодатель не счел нужным жесткорегламентировать этот процесс, определенные «правила игры» все-таки вытекаютиз ряда правовых норм.1.Не всякое АО может быть преобразовано. Исходя из п. 4 ст. 7 ФЗ об АО,открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной(муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в юридическиелица иной организационно-правовой формы или участвовать в реорганизации,приводящей к созданию такого юридического лица.2.Что касается возникающего ООО – здесь тоже существуют барьеры:-размер уставного капитала (далее – УК) вновь созданного ООО долженсоставлять не менее 10 000 рублей, то есть минимального размера УК,установленного законом для ООО (п. 1 ст. 14 ФЗ об ООО);-ООО не может иметь единственного учредителя – юридическое лицо,состоящее в свою очередь из одного учредителя (п.
2 ст. 7 ФЗ об ООО);-число участников ООО не должно превышать 50 (п. 3 ст. 14 ФЗ обООО).3.Решение о преобразовании АО в ООО принимается общим собраниемакционеров (далее – ОСА) и ¾ голосов присутствующих. Оно должно содержать191сведения о порядке и условиях осуществления преобразования, а также о порядкеобмена акций АО на вклады (доли) участников ООО. Акционеры, голосующиепротив реорганизации или не присутствующие на собрании, имеют правотребования выкупа их акций по рыночной стоимости (ст. 75 ФЗ об АО).4.АО может быть преобразовано в ООО только, если учредительный договорООО подписан всеми учредителями (акционерами реорганизуемого АО), заисключением акционеров, воспользовавшихся правом выкупа акций.Принятие решения о реорганизации АО производится в соответствии со ст.15 и ст.
20 ФЗ об АО. Кроме того, принимая во внимание, что при преобразованиивозникает новое юридическое лицо, в нашем случае ООО, необходимо учитыватьположения ст. 11 ФЗ об ООО. Из анализа указанных статей следует, что припреобразовании необходимо провести 2 собрания: ОСА преобразуемого АО, атакже собрание участников создаваемого при преобразовании ООО (ст. 11 ФЗ обООО).Законодательные акты (ФЗ об АО, ФЗ об ООО) не содержат специальныхправил порядка обмена акций на доли. Здесь законодатель оставил место длякорпоративного творчества. Вместе с тем, логично было бы определитьследующие стандартные условия обмена:-виды (типы) обмениваемых акций;-номинальная стоимость акций каждого вида (типа);-количество акций, обмениваемых на одну долю;-сроки проведения обмена;-права участника создаваемого ООО.Порядок обмена акций АО на доли в ООО зависит от того, равны будутуставные капиталы реорганизуемого АО и создаваемого ООО или нет.
В первомслучае, номинальная стоимость долей каждого участника ООО будет равнаноминальной цене принадлежащих ему акций ОАО. Во втором - доля каждогоакционера в суммарной номинальной стоимости акций АО будет равна размеруего вклада в уставный капитал ООО. Анализ корпоративной практики показывает,192что существует несколько типовых ситуаций при обмене акций на доли ООО впроцессе реорганизации.1.Размер УК остается прежним. Такая ситуация складывается, когда всеакционеры преобразуемого общества проголосовали за реорганизацию, либоакционеры, голосовавшие против реорганизации или не принимавшие участия вголосовании, не потребовали от АО выкупа своих акций в порядке ст. 75 ФЗ обАО. При этом УК АО должен быть не менее 10 000 руб., то есть минимальногоразмера УК, установленного законом для ООО.В процессе преобразования АО в ООО происходит обмен акцийреорганизуемого общества на доли участников ООО в порядке, определенном врешении общего собрания акционеров АО (подп.
3 п. 3 ст. 20 ФЗ об АО). Приэтом ценные бумаги АО, конвертируемые в доли ООО погашаются (п. 8.3.8Стандартов эмиссии). ОСА принимает решение о реорганизации АО путемпреобразования в ООО, определяет, что УК вновь образуемого ООО формируетсяв размере, равном минимальной стоимости акций АО. ОСА устанавливаетпорядок обмена акций на доли, например, одна акция номиналом 1 руб., меняетсяна одну долю размером в 1 руб.2.Размер УК уменьшается. Такое возможно, если АО выкупило акцииакционеров, голосовавших против реорганизации или не принимавших участие вголосовании.В данном случае ОСА принимает решение о реорганизации АО путемпреобразования в ООО, и определяет, что УК вновь образуемого ОООформируется в размере, равном минимальной стоимости акций АО, без учетаноминальной стоимости акций, выкупленных АО после принятия решения ореорганизации.
ОСА устанавливает порядок обмена акций на доли, например,одна акция номиналом 1 руб., меняется на одну долю равную 1 руб.3.Размер УК увеличивается. Необходимость увеличения УК возникаеттогда, когда его размер изначально меньше минимального размера УК,установленного для ООО, либо когда в результате проведения обязательноговыкупа акций у акционера в порядке ст. 75 ФЗ об АО, номинальная стоимость193акций АО, которые обмениваются на доли вновь образуемого ООО, меньшеминимального размера УК, установленного для ООО, а также в добровольномпорядке по желанию участников возникающего ООО.Прямого ответа на вопрос, за счет чего может быть увеличен УК вновьобразуемого ООО, законодательство не содержит.
В данном случае можновоспользоватьсяаналогиейзакона.Увеличениеуставногокапиталахозяйственного общества возможно за счет имущества общества для ООО (п. 2 ст.17 ФЗ об ООО) или путем увеличения номинальной стоимости акций для АО (п. 1ст. 28 ФЗ об АО). При этом увеличение УК путем увеличения номинальнойстоимости акций также осуществляется исключительно за счет имуществаобщества (п. 5 ст. 28 ФЗ об АО). Сумма, на которую увеличивается УК обществаза счет его имущества, не должна превышать разницу между стоимостью чистыхактивов общества и суммой УК и резервного фонда общества (п.
2 ст. 18 ФЗ обООО и п. 5 ст. 28 ФЗ об АО). Для увеличения УК общества могут бытьиспользованы нераспределенная прибыль АО или средства добавочного капитала.Сложность в определении размера УК в данном случае состоит в том, чтопри принятии решения о преобразовании акционеры, заинтересованные впреобразовании, еще не знают, сколько акций будет предъявлено к выкупу. Вэтом случае необходимо определить максимальное количество акций, которыемогут быть предъявлены к выкупу.Корпоративные действия в данном случае могут быть проведеныпоследовательно.
Сначала увеличиваетсяУК преобразуемогоАОпутемувеличения номинальной стоимости акций. Затем осуществляются процедурыпреобразования АО в ООО. Если же времени на последовательное проведениеуказанных корпоративных мероприятий нет, можно это сделать одновременно спринятием решения о реорганизации, но при этом в решении о реорганизацииописать лишь общий принцип формирования УК ООО, а конкретный размер УКООО определить после окончания процедуры выкупа.Статья 57 ГК РФ в новой редакции [1], посвященная реорганизацииюридических лиц, гласит что194«1. Допускается реорганизация юридического лица с одновременнымсочетанием различных ее форм.2. Допускается реорганизация с участием двух и более юридических лиц, втом числе созданных в разных организационно-правовых формах, еслисуществует правовая возможность преобразования юридического лица одной изтаких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из такихорганизационно-правовых форм».3.
Закон может устанавливать ограничения реорганизации юридическихлиц.4. «Особенности реорганизации кредитных, страховых, клиринговыхорганизаций, специализированных финансовых обществ, специализированныхобществ проектного финансирования, профессиональных участников рынкаценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компанийинвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственныхпенсионныхфондов,негосударственныхпенсионныхфондовииныхнекредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников(народных предприятий) определяются законами, регулирующими деятельностьтаких организаций» [1].После принятия таких изменений специалисты рынка корпоративногоконтроля отмечали, что, хотя формально законодатель и предоставил участникамгражданского оборота новые права и возможности, но реализовать их безвнесения изменений в соответствующие законодательные акты невозможно.Таким образом, изменения в ГК были лишь первой частью масштабного проектапоправок в российском законодательстве в части регулирования реорганизации.Согласно новой редакции законодательно закреплены термины:a) Совмещенная реорганизация – реорганизация общества с сочетаниемразличных форм реорганизации.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
