Диссертация (1152245), страница 32
Текст из файла (страница 32)
Акционеры должны одобрять выплатудивидендов, распределение средств, назначение аудиторов. Акционеры такжевыбирают совет директоров корпорации. Кроме этого, без согласия акционеровнельзя решать проблемы, которые касаются капитала корпорации; вноситьпоправки в Устав (например, изменять численность и состав совета директоровилиутвержденныевидыдеятельности,менятьустановленныепределывознаграждения директоров, принимать решения о выплате выходных пособийаудиторам и директорам).
Слияние с другими корпорациями, приобретениеконтрольного пакета и реформирование также нельзя проводить без согласияакционеров.Собрания акционеров являются сугубо формальными мероприятиями, икорпорации принимают активные меры для того, чтобы акционеры не выражалисвое несогласие.Совет директоров почти полностью состоит из аффилированых лиц, то естьисполнительных директоров, руководителей важных отделов компаний иправления.
Другое, привычное для Японии явление, – введение отставныхчиновников министерств в состав совета директоров корпорации (например,назначение такого чиновника в дирекцию банка). Совет директоров в Япониибольше, чем в США, Великобритании и Германии. Состав среднего японскогосовета – 50 членов.Совета директоров в японских компаниях существует формально: егоосновное назначение - подтверждать решения, а не принимать их.
Принятие176решения подразумевает достижение консенсуса по итогам обсуждения ипереговоров в рамках всей корпорации.К преимуществам японской модели следует отнести:-невысокую стоимость привлечения капитала;-приоритет в интересах инвесторов на долгосрочное развитие;-целевые установки корпораций на повышение конкурентоспособности;-высокий уровень устойчивости компаний в международной бизнессреде;-хорошо прослеживаемую связь между курсовой стоимостью акций ифундаментальной стоимостью компании.Вместе с тем, необходимо отметить и «узкие» места японской модели:-затрудненный «вход» и «выход» в уставный капитал корпораций дляинвесторов;-преобладание банковского финансирования;-низкая степень информационной прозрачности;-низкая обеспеченность гарантий прав для миноритарных акционеров.Учет специфических черт корпоративного контроля национальных моделейкорпоративного управления дает возможность современных компаниям вглобализующемся мире выстраивать системы корпоративного управления,соответствующие уровню научных открытий и инновационных технологий.Реализация такого подхода будет способствовать повышению устойчивостикомпании и ее выходу на международные рынки.3.3 Реорганизация как инструмент рынка корпоративного контроляКак отмечалось выше, понятие корпоративного контроля в отношениикритерия границ социально-экономической системы - корпорации имеет двааспекта – внутренний и внешний.
Внешний контроль осуществляется внешними177по отношению к корпорации субъектами: государством в лице федеральныхслужб, органов муниципальной власти, общественностью, потребителями,партнерами, потенциальными инвесторами и другими заинтересованными в еедеятельности лицами. Внутренний контроль осуществляется субъектами внутрикорпорации: это органы систем корпоративного управления и менеджмента,собственники, персонал и т.п.Реорганизация, с одной стороны, выступает инструментом внешнегокорпоративного контроля, представляя собой способ его перераспределения нарынке, наряду с куплей-продажей ценных бумаг, банкротством и акционернымисоглашениями (скупкой голосов), а с другой – это действенный инструментразвития корпорации в соответствии с выбранной стратегией.Реорганизационные механизмы процедуры перехода прав собственностичерез наращивание корпоративного контроля в компании получили достаточноширокое распространение в связи с ростом активности рынка слияний ипоглощений в России.«С правовой точки зрения реорганизация компании представляет собойпроцедуру, меняющую юридическое лицо компании, в рамках которойпроисходит множество корпоративных взаимодействий как внешних, так ивнутренних.
Реорганизация направлена на создание, прекращение и изменениеорганизационных форм и статуса компаний. Формирование имущества обществ,создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счетимуществареорганизуемыхобществ.Правовыеосновыреорганизацииопределены статьями 57-60 ГК РФ, статьями 15-20 ФЗ об АО, статьями 51-56 ФЗоб ООО, статьей 50 НК РФ и рядом других правовых актов» [99].Законодательно термин «реорганизация» не закреплен. О его содержаниимы можем судить лишь по совокупности норм, из которых следует, что«реорганизация - это установленная федеральными законами последовательностьдействий, направленная на создание и\или прекращение юридических лиц» [99].Законодатель установил и определил только формы, в которых можетосуществляться реорганизация.178Необходимоотметитьрядпрактическихмнений,местамипротивоположных, в отношении содержания данного термина.
Так, например,представителиюридическихструктур,даютследующиеопределенияреорганизации.1)«Реорганизация – это совокупность определенных юридических действий,которыенаправленынаосуществлениепрекращенияи(или)создания(изменения) одного или множества юридических лиц, и которые сопровождаютсяпереходом обязанностей и прав организации, реорганизуемой на основаниипорядка универсального правопреемства, и изменением соответствующегосубъектного состава правоотношений» [50].2)«Реорганизация - это способ, который позволяет создать новое юридическоелицоприпомощиизмененияразмераконсолидированногокапитала.Прекращение деятельности, которое при этом происходит, является следствиемреорганизации,аспектов,икоторыехарактеризуетсяаналогичныналичиемизменениюформально-регистрационныхформыюридическоголица.Правопреемство во время реорганизации здесь носит обусловленный характер, ссохранением имущества юридического лица и обязательств перед кредиторамиорганизации» [68].Если первое определение повторяет зафиксированное в законодательстве,то второе приравнивает реорганизацию к образованию юридического лицапосредством государственной регистрации через смену его наименования, что, посути, реорганизацией не является.Отдельные авторы признают под реорганизацией определенную сделку,предметом которой выступает имущественный комплекс реорганизуемогоюридического лица, или сложный правовой институт [195].Ряд авторов полагают, что реорганизация представляет собой формупрекращения деятельности юридического лица (О.И.
Агапова [24], В.В.Долинская [61], К.Т. Трофимов [177] и другие). Так, например, О.И. Агаповаполагает, что реорганизация – это только прекращение юридического лица илитолькоизменениеегоорганизационно-правовой179формы.К.Т.Трофимоврассматривает реорганизацию наравне с ликвидацией юридического лица,понимая под ней «прекращение коммерческой организации, связанное сизменением ее имущественного комплекса или организационно-правовой формы,направленное на достижение цели, для которой организация создавалась». Стакой позицией нельзя согласиться в виду ее противоречивости и отсутствияучета специфики отдельных реорганизаций. Прекращение, по нашему мнению,следует понимать не как завершение юридического лица, а как завершение егоранее существовавшей формы.
Вместе с тем, нельзя не признать, что прекращениевыступает одним из существенных признаков для каждой из форм реорганизациивсехюридическихлицсучетомпроведенияреорганизациивформеприсоединения и выделения, так как при их осуществлении организации, изкоторых были выделены или к которым были присоединены новые юридическиелица, продолжают собственную деятельность, но при этом их признают вкачестве реорганизованных.«Объединяющим признаком всех форм реорганизации является наличиеправопреемства, в результате которого права и обязанности реорганизуемогообщества переходят к другой компании.
Статья 129 ГК РФ (п. 1) относитправопреемство в ходе реорганизации к разряду универсального. Именно наличиеправопреемства отличает реорганизацию компании от таких способов ее созданияи прекращения, как первичное учреждение и ликвидация (в том числебанкротство)» [99].«Необходимо понимать, что реорганизация – не отдельная гражданскоправовая сделка, а сложный юридический состав, включающий следующиегражданско-правовые сделки:1. Сделки, связанные с выкупом акций по требованию акционеров, всоответствии со ст. 75 ФЗ «Об АО»;2.
Сделки, связанные с выкупом доли участника общества с ограниченнойответственностью, в соответствии со ст. 26 ФЗ «Об ООО»;3. Сделки, связанные с удовлетворением требований кредиторов одосрочном исполнении обязательств;1804. Сделки, связанные с размещением ценных бумаг;5. Заключение договора о присоединении (слиянии);6. Заключение договора о выделении (разделении);7. Передачаправиобязанностейобщества-правопредшественникаобществу-правопреемнику в порядке универсального правопреемства»[99].В процессе каждого из перечисленных пунктов, компания вступает вразличныевзаимодействиясвнешнимиивнутреннимиконтрагентами:партнерами, представителями государственной власти, фискальными органами,собственными акционерами и проч.Для наглядности сравним последствия,которые влекут образование/ликвидация юридического лица и его реорганизация.«Основанием возникновения юридического лица в случае учрежденияявляетсярешение,единогласнопринятоеегоучредителями,вслучаереорганизации – уполномоченным органом общества-правопредшественника» [99].В российском корпоративном праве решение о реорганизации принимает высшийорган управления - собрание акционеров/участников.«Учредители,принимаярешениеоспособахформированияипервоначальном размере уставного капитала (УК) отчуждают свои деньги,имущество или другие объекты собственности, имеющие денежную оценку, в счетоплаты своей доли в УК.
Таким образом, происходит возмездная сделка. Приреорганизации никаких возмездных сделок по оплате УК (размещаемых акций) непроисходит. Возникающее в ходе реорганизации общество получает его в порядкеуниверсального правопреемства.Если сопоставить реорганизацию и ликвидацию (это прекращениеправоспособности ЮЛ без перехода его прав и обязанностей к другим ЮЛ) какспособы прекращения ЮЛ, мы обнаружим еще более принципиальное отличие: входеликвидациираспадаетсяимущественнаямассаиобязательстваликвидируемого ЮЛ прекращаются.
В случае с прекращением ЮЛ в ходереорганизации, его права и обязанности переходят к другому ЮЛ опять же впорядке универсального правопреемства.181При реорганизации ЮЛ перестает существовать как субъект права, но егоимущественный комплекс сохраняется и продолжает функционировать какэкономический субъект рыночных отношений. Права и обязанности ЮЛ непрекращаются, а переходят в порядке правопреемства к другим лицам.
Такимобразом, внешним результатом правопреемства является перемена стороны вобязательстве, которая происходит в форме перехода прав либо перевода долга.Следует отметить, что в ряде случаев компания обязана провестиреорганизацию. Во-первых, по предписанию арбитражного суда в ходерассмотрения дела о банкротстве.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
