Диссертация (1152245), страница 28
Текст из файла (страница 28)
Например, Д.И.Степанов считает, что такое перераспределение должно осуществляться ссогласия лица, которому принадлежит контроль [57]. Признавая, что это не всегдацелесообразно, необходимо отметить, что переход права собственности на акцииможет и должен происходить только с согласия их законных владельцев. Этоодно из ключевых условий цивилизованных способов перераспределенияконтроля.«В американской модели корпоративного управления, где превалируетраспыленность акционерного капитала, возможно получение контроля надкомпанией без приобретения акций. Такая ситуация характерна для корпораций,имеющих классическую агентскую проблему - преобладание полномочийменеджеров при ослаблении роли совета директоров. Этот способ получилназвание «скупка/покупка голосов» [85].
Практически он может быть реализовандвумя способами:1) через сбор и/или покупку прав миноритарных акционеров наканунепроведения общего собрания (акционеры передают свое право наголосование по конкретному вопросу повестки дня доверенному лицу);2) через акционерные соглашения с целью обеспечения согласованнойпозиции при голосовании на общем собрании акционеров.«Его суть заключается в покупке менеджерами голосов миноритарныхакционеров для обеспечения нужных им решений, касающихся смены советадиректоров с установлением последующего контроля над ним.
При этомминоритарии передают свои голоса доверенному лицу, осуществляющему155голосование по своему усмотрению. Цель менеджеров – обеспечить нужныйсостав совета директоров, а не приобретение акций и изменение состава иструктуры акционерного капитала.В формирующейся российской модели корпоративного управления, однойиз характерных черт которой является стремление компании стать компанией«одного лица» [85], этот способ получает все большее распространение. Причем вотличие от американской модели, где задействуются в основном миноритарии,подобныесоглашениявРоссиизаключаются,какправило,междусобственниками крупных пакетов (до или выше блокирующего), что позволяет имсовместными усилиями обеспечивать контроль над компанией.Для российской практики типично, когда слияние (присоединение)оформляется как покупка акций или активов.
Процесс постепенного наращиваниякорпоративного контроля в компании называют «вытеснением». Статья ХIзакона об АО фактически ввела нормы цивилизованных способов перехватакорпоративного контроля и содержит два основных положения:«1. Пошаговый механизм защиты интересов владельцев ценных бумаг вусловиях концентрации корпоративного контроля, достигающего пороговыхзначений больше 30%, 50% или 75% уставного капитала компании. То естьакционер,приобретшийсамостоятельноилисовместнососвоимиаффилированными лицами 30%, 50% или 75% голосующих акций обязаннаправить в общество публичную оферту о приобретении эмиссионных ценныхбумаг, соответствующую требованиям ст. 84.2 ФЗ об АО. При этом закон об АОустановил, что с момента приобретения более 30%,50%,75% общего количестваголосующих акций ОАО и до момента направления обязательного предложения(оферты), акционер и его аффилированные лица имеют право голоса только поакциям, составляющим соответственно 30%, 50% и 75 %, а остальныепринадлежащиеемуголосующиеакцииприопределениикворуманеучитываются.2.
Односторонний порядок выкупа оставшихся акций, если уровенькорпоративного контроля, сосредоточенный в руках одного лица или группы156аффилированных лиц достигает 95% + 1 акция. При этом у владельцевоставшихся акций, составляющих менее 5% голосующих акций общества,возникает право требовать их выкупа (ст. 84.7 ФЗ об АО)» [85].«Таким образом, правила поглощений и вытеснений были законодательнорегламентированы.
Это был важный шаг в сторону соблюдения одного изважнейшихкасающегосяпринциповзащитыкорпоративногоправуправленияакционеров,равногок–справедливости,нимотношенияипредоставления доступа к эффективным средствам защиты в случае нарушенияих прав» [85]. Необходимо заметить, что процедуры обязательной оферты ипринудительного выкупа акций применяются во многих странах, принадлежащихк англо-саксонской системе права.Стоимость законныхмеханизмов перераспределения корпоративногоконтроля в законодательном пространстве РФ достаточно высока, поэтомунедобросовестныезахватыбыливесьмапопулярнынаопределенномисторическом отрезке времени.
Их стоимость в российской экономическойпрактике складывалась под влиянием следующих факторов:-превалирование инсайдеров в структуре собственности российскихкомпаний, которую в большинстве случаев можно охарактеризовать какзакрытую;-преобладание нерыночных форм извлечения корпоративных доходов,стимулирующих перехват управления;-ряд положений российского законодательства по регулированиюбанкротства (несущественный размер задолженности, упрощеннаяпроцедура назначения временных и внешних управляющих, отсутствиевозможностиконтролироватьихдеятельностьидругие),способствующие относительно невысоким затратам на захват;-административно-силовогоресурс157поглотителя,существенноснижающий отдельные затраты и стоимость захвата в целом.36Механизмнедобросовестногокорпоративногозахватасостоитизстандартного набора приемов, технология применения которых допускает ихиспользование в разном составе и последовательности в зависимости от ситуации.Содержаниеприемовпозволяетсоставитьобщеепредставлениеонедружественном захвате.Ионцевым М.Г.37 предложена типовая стратегия захвата, выступающаяосновой анализа и предполагающая следующую последовательность действий:1.
Ограничение возможности быстрого вывода активов или обременениесущественными обязательствами, как правило, финансовыми.2. Приобретение (активная скупка) акций или долей, а также и долговыхобязательств компании в целях получения рычагов влияния на нее.3. Блокировка действий акционеров, владеющих крупными пакетамиакций компании-цели.4. Инициация судебных исков, налоговых проверок, организация арестабанковских счетов, манипуляция мнениями акционеров и т.п.5. Совершение действий, дестабилизирующих нормальную деятельностьцелевой компании, преднамеренный срыв ее бизнес-процессов (поставкисырья, отгрузка готовой продукции, взаимодействие с проверяющимиорганизациями и органами муниципальной власти и прочее);6.
Распространение в СМИ и в деловых кругах информации, порочащейруководство, качество ее продукции, ее основных акционеров.7. Смена ключевых фигур в менеджменте компании.8. Удержание компании-цели.9. Установление полного контроля над компанией.Подробно см. Выявление механизмов недобросовестных корпоративных захватов и выработка предложений попротиводействию и их использованию (с учетом мирового опыта) / Под ред. Р.А. Кокорева, А.Е. Шаститко. М.,2004, с.20.37Ионцев М.Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмейл.- 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Ось-89,2008 – 272 с.36158Обстоятельствами,делающимивозможнымперехватуправлениявкомпаниях-жертвах, становятся обнаруженные захватчиком факты использованиятеневых схем деятельности, партнерства с подставными компаниями, ведениедвойной бухгалтерии, использование фиктивных цен и тому подобное.
При такомположении бизнес становиться очень уязвимым для шантажа, и облегчаетзахватчику вхождение в уставный капитал, что дает право на участие вуправлении.Следующий шаг – инициация смены состава органов корпоративногоуправления, прежде всего – совета директоров и правления, либо генеральногодиректора для полного контроля за деятельностью и сделками. В литературеописаны следующие приемы, используемые захватчиком:1.
Совершение действий, направленных на «сброс» акций акционерамицелевой компании, что в большинстве случаев сопровождаетсяраспространением заведомо ложной информации самого разногохарактера.2. Подделка документов, являющихся основанием для перехода правасобственности на акции (передаточного распоряжения, доверенности насовершение сделки, реестра акционеров).3. Организациядополнительногоперераспределениявыпускакорпоративногоакцийконтролясцельюзасчетнепропорционального уменьшения пакетов акций «старых» акционеровкомпании.При захвате компании может использоваться и другой способ перехватаконтроля:контрольустанавливаетсянадфинансово-хозяйственнойдеятельностью без приобретения какого-либо пакета акций.
В этом случаеиспользовались следующие способы:1. Инициация банкротства с помощью приобретения пакета долговыхобязательств компании-цели, преследующая вывод активов.1592. Манипуляции общим собранием акционеров с целью перехвататекущего управления компанией (смена исполнительных органов властив компании).Используясобственниковуказанные приемы, представителиименеджменткомпании–целивзахватчикавтягиваютразличныесудебныеразбирательства, цель которых – придать легитимность своим действиям иприобрести законные основания распоряжение интересующими их активами.Данный процесс сопровождается раздачей обязательств, которые не могут бытьисполнены, заключаются заведомо невыгодные сделки, что в совокупностиввергаеткомпанию-цельвсостояниенеплатежеспособностиисоздаетпредпосылки умышленного банкротства.Вышеизложенное позволяет заключить, что гарантированных способовзащиты от недружественных поглощений не выработано.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
