Диссертация (1152245), страница 27

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 27)

В случаях, когда участниками корпоративногодоговора являются все участники общества, нарушение корпоративного договораможет являться основанием признания недействительным решения органауправления общества по иску стороны участников договора.Еще одна особенность корпоративного договора, имеющая прямую связь среализацией прав на контроль – конфиденциальность его содержания (п. 4 ст.67.2). Законодатель обязывает стороны корпоративного договора уведомитьобщество о факте его заключения не позднее 15 дней (п. 4.1 ст. 32.1 ГК РФ), нераскрывая при этом его содержание. Обязанности по раскрытию информации офакте заключения корпоративного договора различаются в зависимости от того,идет ли речь о публичном акционерном обществе или о непубличном обществе.Необходимо отметить, что информированность о наличии корпоративногодоговора без понимания его содержания не позволяет учитывать его припринятии решений органами корпоративного управления компании, а также припрогнозировании результатов голосования по ряду стратегически важныхвопросов.Например, участники корпоративного договора могут ограничить своеправо владения, пользования и распоряжение акциями, предусмотрев в договоре:­срок, в течение или до наступления которого акционер (участник)общества должен воздерживаться от реализации принадлежащих емуакций (долей в уставном капитале) общества;­событие, до наступления которого акционер (участник) долженвоздерживаться от передачи акций (долей в уставном капитале)общества третьим лицам; в корпоративном договоре может быть также150указано событие, при наступлении которого акционер (участник)должен осуществить отчуждение принадлежащих ему акций (долей вуставном капитале);­особый порядок передачи, продажи или покупки акций (долей вуставном капитале) компании другими акционерами (участниками) принаступлении определенного события, например, смерти акционера(участника);­цену или механизм ее определения, по которой стороны обязуютсяреализовать принадлежащие им акции (доли в уставном капитале)общества.Данные положение направлены на ограничение оборота акций (долей вуставном капитале) компаний, с целью недопущения создания «удобной» дляконкретного акционера структуры собственности, определения ограниченного«понятного» круга собственников, недопущения к управлению компаниейпосторонних лиц.Ряд положений корпоративного договора может касаться прав науправление компанией.

Это такие положения как:­порядок голосования на общем собрании акционеров (участников): вкорпоративном договоре закрепляются обязательства по согласованномуголосованию по ряду конкретных вопросов, например, по вопросуформирования совета директоров общества и его исполнительныхорганов;­порядок выдвижения, в том числе предварительное согласованиесторонами корпоративного договора кандидатов в органы управления;­порядок распределения прибыли корпорации, в том числе по отдельнымвидам деятельности, порядок распределения активов корпорации приликвидации;­дополнительные права акционеров (участников) корпорации, такие какправо преимущественной покупки при выпуске акций.Следует отметить, что в определенных случаях при предоставлении151дополнительных прав и возложении дополнительных обязанностей на участниковобществасограниченнойответственностьюдолжныбытьпроведеныустановленные законом корпоративные процедуры35.Перераспределение «управленческих» прав в пользу одного из участниковкорпоративногодоговораявляетсянепосредственныминструментомперераспределения корпоративного контроля.Корпоративный договор может также регулировать вопросы:­предотвращения и разрешения конфликтных ситуаций.

При созданиикомпании учредители редко задумываются о том, их взгляды наразвитие совместного бизнеса могут кардинально измениться, чтоприведет к возникновению конфликта интересов. Ситуация может зайтив тупик, если структура собственности компании построена 50/50: вэтом случае принятие какого-либо решения собранием акционеров(участников) оказывается невозможным в силу равенства голосов ирасхождения позиций. Руководствуясь только законодательством иуставом,разрешитьтакиеситуацииоказываетсяневозможным.Корпоративный договор, заключенный на начальной стадии развитиякомпании, может стать единственным инструментом разрешенияпроблемы;­установления уровня капитализации компании, размеров займов,размера участия сторон корпоративного договора в капитализациикомпании.В соответствии с пунктом 2 статьи 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»помимо прав, предусмотренных законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительныеправа) участника (участников) общества.

Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при егоучреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участниковобщества, принятому всеми участниками общества единогласно. Дополнительные права, предоставленныеопределенному участнику общества, в случае отчуждения его доли или части доли к приобретателю доли иличасти доли не переходят. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникамобщества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участникамиобщества единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенномуучастнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятомубольшинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, еслиучастник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решенияили дал письменное согласие.35152Несмотря на то, что финансовые вопросы относятся к категории «прочих»,их регулирование часто является существенной составной частью корпоративныхдоговоров.

Разрешение данных вопросов существенно на первичной стадииразвития компании, в кризисных ситуациях, в период выхода компании на новыерынки, поскольку именно в эти периоды расходы компании могут не покрыватьсяеедоходами.Вкорпоративныедоговорывключаютсяположения,устанавливающие размеры, способы и периоды финансирования компании.Корпоративным договором может быть установлен мораторий на выплатудивидендов (распределение прибыли) в течение определенного периода времени,а также определен особый порядок распределения прибыли в зависимости отучастия в финансировании компании;­установления уровня доступа к информации, касающейся деятельностикомпании;­интеллектуальной собственности, созданной в процессе деятельностикомпании;­иные, которые могут затрагивать деятельность компании.На сегодняшний день корпоративные договоры не получили широкогораспространения в российской экономической практике.

Однако, в будущемситуацияможетизмениться,посколькуониимеютрядсущественныхакционерам(участникам),преимуществ, перечисленных ниже.1. Корпоративныйдоговорпредоставляетвозможность регулирования широкого круга вопросов и взаимных отношений. И,несмотря на второстепенность корпоративного договора по отношению к уставуобщества, если он подписан всеми акционерами (участниками) корпорации и ненарушает законодательство, права и интересы третьих лиц, не являющихсяакционерами(участниками),егоположениямогутпревалироватьнадположениями устава корпорации, даже если они ему противоречат.2. Корпоративный договор может заключаться как всеми участниками(акционерами) корпорации, так и некоторыми из них.

В последнем случае онбудет обязательным только для участников корпоративного договора. В этом153случае стороны договора объединяют свои усилия в противовес оставшимсяакционерам (участникам) общества и могут изменить расстановку акцентов вуправлении корпорацией в свою пользу.3. Корпоративный договор может быть изменен только по соглашению всехего участников, в то время, как устав общества может быть изменен простым иликвалифицированным большинством голосов.4. Конфиденциальность корпоративного договора.Аналогом корпоративных договоров выступает договор об осуществлениикорпоративных прав.

Он может предусматривать обязательства для участников:-осуществлять свои корпоративные права определенным образом,-воздерживаться (отказаться) от осуществления корпоративных прав,-голосовать определенным образом на общем собрании акционеров(участников) общества, согласованно осуществлять иные действия поуправлению обществом,-приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) поопределенной цене или при наступлении определенных обстоятельствлибо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступленияопределенных обстоятельств.Отличие данного аналога корпоративного договора от последнего состоит втом, что его сторонами помимо акционеров (участников) общества выступаюттакже иные лица, например, кредиторы. Через договор об осуществлениикорпоративныхправкредиторполучаетвозможностьконтролироватькорпоративные процедуры своего должника.

Следует отметить, однако, чтодоговор об осуществлении корпоративных прав выступает на практике болеемягкой формой контроля, чем залог акций (долей в уставном капитале) обществас передачей прав корпоративного контроля. В его основе лежит стремлениеобеспечить стабильность деятельности общества в определенном периоде,поэтому на практике условиями данных договоров выступают, например:-обязанность акционеров (участников) общества-должника не приниматькорпоративных решений по вопросу одобрения крупных сделок свыше154определенной суммы, либо с определенным имуществом;-ограничения на сделки с заинтересованностью;-запрет на отчуждение акций (долей в уставном капитале) общества впериод кредитования, позволяющий сохранить неизменной структуруакционерного каптала и состав собственников;-прочие.В научной литературе высказываются различные точки зрения по защитеправ собственности в процессах перераспределения контроля.

Характеристики

Список файлов диссертации