Диссертация (1151200), страница 44
Текст из файла (страница 44)
Единственное, что является доступным, бухгалтерские(финансовые) данные о рентабельности независимых компаний, публикуются вобщедоступных источниках информации не раньше шести месяцев по прошествиигода заключения сделки.Презумпция соответствия цен рыночному уровню в сделках междувзаимозависимыми лицами установлена статьей 105.3 НК РФ постольку, посколькунормативно закреплен принцип «вытянутой руки», обязывающий все компаниизнать о рыночном уровне цен, однако фактически ни такая обязанность, нипрезумпция соответствия цен рыночному уровню не обеспечена реалиямиэкономико-правовой действительности.По истечении налогового периода налогоплательщик подает налоговуюдекларацию и уплачивает соответствующую сумму налога (еще раз отметим, чтона этот момент налогоплательщик еще не может знать о рыночном уровне цен).Если затем, при подготовке налогоплательщиком документации по трансфертномуценообразованиюиливрамкахналоговогоконтролятрансфертногоценообразования, окажется, что цена в его сделке соответствует рыночномууровню, значит, ему повезло.Если размер налоговой базы окажется не соответствующим рыночномууровню цен, в момент наступления срока уплаты налога состоится налоговоеправонарушение471.В отношении статьи 122 НК РФ сложилась судебная практика, в соответствии с которойфакт совершения налогового правонарушения происходит на дату окончания установленногозаконодательством срока уплаты налога (пункт 20 Постановления Пленума ВАС РФ от30.07.2013 № 57 [Электронный ресурс] // Доступ из справ.-правовой системы«КонсультантПлюс» (дата обращения: 28.09.2016)).
Состав правонарушения, предусмотренный471209Таким образом, несмотря на установление НК РФ субъективного(психологического) подхода к определению вины, фактически в отношениирассматриваемого состава правонарушения действует объективный подход копределению вины.В.М. Зарипов отмечает иную проблему: «при пересмотре цен для целейналогообложенияштрафыотклоненияотценнедопустимы…выявлениерыночныхещенеозначаетналоговыморганомдоказательствавиныналогоплательщика…налоговый контроль за ценами основан на презумпциях,допущениях, условностях, экономических методах расчетов, но не на фактах»472.ВАС РФ473 также указал, что при расчетном методе начисления налоговдостоверное исчисление налогов невозможно по объективным причинам.
Налогимогут быть исчислены достоверно только при надлежащем оформлении учетадоходов и расходов, в то время как применение расчетного метода предполагаетисчисление налогов с той или иной степенью вероятности. Поэтому вывод судов отом,чтоисчислениеналоговвходеналоговойпроверкинетерпитприблизительности и не может быть основано на усредненных данных,противоречит самой сути расчетного метода исчисления налога.Однако, на наш взгляд, это не должно являться причиной для отменыналоговойответственностикаккарательноймерыпринуждения474заиспользование механизмов трансфертного ценообразования в целях минимизацииналогового бремени группы компаний.статьей 129.3 НК РФ является более специальным по отношению к статье 122 НК РФ, однако вобоих составах в качестве объективной стороны предусмотрена неуплата или неполная уплатаналогоплательщиком сумм налога.
Поэтому, на наш взгляд, позиции, выработанные судебнойпрактикой в отношении статьи 122 НК РФ должны быть применимы и к статье 129.3 НК РФ472Зарипов В.М. Налоговый контроль ценообразования: система сдержек и противовесов.Налоговед. № 3. 2008. С. 22.473Постановление Президиума ВАС РФ от 22.06.2010 № 5/10 по делу № А45-15318/200859/444 [Электронный ресурс] // Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс» (датаобращения: 28.09.2016)474В терминологии С.Г. Пепеляева // Налоговое право: Учебник/ Под ред. С.Г.
Пепеляева. –М.: Юристъ, 2003. С. 394.210Помимо общих оснований для освобождения от ответственности пункт 2статьи 129.3 НК РФ предусматривает предоставление документации, (1)обосновывающей рыночный уровень примененных цен по контролируемымсделкам, (2) в соответствии с порядком, установленным статьей 105.15 НК РФ, илив соответствии с порядком, установленным Соглашением. Подготовка ипредставление такой документации означает, что налогоплательщик провелпредварительный анализ рыночного уровня цен (рентабельности), отразил вдекларации «рыночный уровень налоговой базы», и уплатил «рыночный уровеньналога», а значит, его вина в занижении налоговой базы отсутствует. В этомсмысле, законодатель необоснованно не указал в качестве основания дляосвобожденияотответственностипредоставлениедокументации,обосновывающей рыночный уровень самостоятельной корректировки налоговойбазы, однако, эта ошибка носит исключительно технический характер, поскольку вдокументациипоконтролируемымсделкамналогоплательщикуказываетпроизведенные налогоплательщиком корректировки налоговой базы и сумм налога(убытка) в соответствии с пунктом 6 статьи 105.3 НК РФ (в случае ихосуществления).Возникает вопрос, какой должна быть документация, чтобы считатьсяобосновывающей рыночный уровень примененных цен?Презумпция соответствия цен в сделках принципу «вытянутой руки» можетбыть оспорена налоговым органом, а значит, документация уже не сможетсчитаться «обосновывающей рыночный уровень цен».
Если же документация всеже подтверждает соответствие цен в сделках принципу «вытянутой руки», то какмогла произойти неуплата «в результате применения в целях налогообложения вконтролируемых сделках коммерческих и (или) финансовых условий, несопоставимых с коммерческими и (или) финансовыми условиями сделок междулицами, не являющимися взаимозависимыми»?На наш взгляд, законодатель хотел освободить от ответственности тогоналогоплательщика, который доказал отсутствие вины тем, что провел211исследование рыночного уровня, и по его информации размер его налоговойобязанностисоответствуетрыночномууровнюцен.Этоподразумеваетпредставление такой документации, презумпцию соответствия цен в сделкахпринципу «вытянутой руки» в которой налоговый орган не опровергнул в суде.
Ноесли эта презумпция не опровергнута, то налоговый орган не доказал неуплатуналога в результате применения в целях налогообложения в контролируемыхсделках коммерческих и (или) финансовых условий, не сопоставимых скоммерческими и (или) финансовыми условиями сделок между лицами, неявляющимися взаимозависимыми.Представляется, что в ситуации, где у налогоплательщика отсутствуетобязанность использования методов, установленных главой 14.3 НК РФ иисточников информации о рыночных ценах, установленных статьей 105.6 НК РФ,а у налогового органа она есть, то ситуация, когда налогоплательщик будетосвобожден от ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи статьи 129.3НК РФ на основании пункта 2 статьи 129.3 НК РФ, теоретически может возникнутьтолько если налогоплательщик применит, например, метод цены последующейреализации, не так, как он описан в статье 105.12 НК РФ, а так, как он описан встатье 40 НК РФ, или привлечет эксперта для проведения оценки рыночности ценв своих сделках, заключение которого будет подтверждать соблюдениеналогоплательщиком «принципа «вытянутой руки»».
Только в таком случаеподготовленная налогоплательщиком документация все же (2) будет подготовленав соответствии с порядком, установленным статьей 105.15 НК РФ и (1) будетобосновывать рыночный уровень примененных цен по контролируемым сделкам,хотя бы из-за разницы в подходах налогоплательщик и налоговый орган придут кразным выводам относительно рыночности цен в контролируемой сделке.2123.2.2 Непредставление Уведомления/представление недостоверных сведенийв УведомленииНепредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговыйорган Уведомления или представление налогоплательщиком в налоговый органУведомления, содержащего недостоверные сведения, влечет взыскание штрафа вразмере 5 000 рублей (статьи 129.4 НК РФ).На основании пункта 1 статьи 105.16 НК РФ налогоплательщики обязаныуведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном годуконтролируемых сделках.
Как упоминалось в пункте 3.1.1.1.1 «Уведомление»настоящегоисследования,ВАСРФуказал475,чтопредставлениеналогоплательщиком Уведомления имеет целью информирование налоговогооргана о контролируемых сделках. Суть декларирования, к которому относится ипредоставление Уведомления, заключается в предоставлении информации,достаточной для первичного анализа и принятия мотивированного решения повопросу о необходимости углубленного контроля, с истребованием расширеннойинформации,предусмотреннойподтверждающихстатьейсоответствующие105.15НКобстоятельства.РФ,Т.е.,идокументов,Уведомлениепредставляет собой своего рода «декларацию о контролируемых сделках», которая,однако отличается от налоговой декларации476 по своей правовой природе, т.к. неПостановление Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 18588/13 Об отмене решения ВАСРФ от 16.09.2013 № 10012/13 и направлении на новое рассмотрение дела о признании частичноне действующими и не соответствующими Налоговому кодексу Российской Федерацииприложений № 1, № 2 и № 3, утв.
Приказом ФНС от 27.07.2012 № ММВ-7-13/524@[Электронный ресурс] // Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс» (датаобращения: 28.09.2016).476На основании 1 статьи 80 НК РФ налоговая декларация представляет собой письменноезаявление или заявление, составленное в электронной форме и переданное потелекоммуникационным каналам связи с применением усиленной квалифицированнойэлектронной подписи, налогоплательщика об объектах налогообложения, о полученных доходахи произведенных расходах, об источниках доходов, о налоговой базе, налоговых льготах, обисчисленной сумме налога и (или) о других данных, служащих основанием для исчисления иуплаты налога.475213содержит какой-либо информации о налоговой обязанности налогоплательщика.Соответственно,недостоверныхнепредставлениесведенийозначаетУведомленияотказвилипредоставлениеинформировании/неверноеинформирование государства, которое, однако, не влияет на размер налога,подлежащего уплате в бюджет.
Поэтому, например, если в отношении налоговойдекларации обязанность и право уточнять ее разграничиваются в зависимости оттого, привели ли недостоверные сведения к занижению суммы налога, подлежащейуплате (пункт 1 статьи 81 НК РФ477), то представление уточненного Уведомленияназываетсяправомналогоплательщика478.Отметимздесьнекоторуюнесогласованность в регулировании вопроса представления уточненной налоговойдекларации и Уведомления, а именно, статья 129.4 НК РФ предусматриваетответственность как за неправомерное непредставление Уведомления, так и запредставление недостоверных сведений в Уведомлении, что в совокупности снормой абзаца 5 пункта 2 статьи 105.16 НК РФ479 превращает представлениеуточненного Уведомления в обязанность налогоплательщика.В силу пункта 1 статьи 81 НК РФ при обнаружении налогоплательщиком в поданной им вналоговый орган налоговой декларации факта неотражения или неполноты отражения сведений,а также ошибок, приводящих к занижению суммы налога, подлежащей уплате,налогоплательщик обязан внести необходимые изменения в налоговую декларацию ипредставить в налоговый орган уточненную налоговую декларацию в порядке, установленномнастоящей статьей.При обнаружении налогоплательщиком в поданной им в налоговый орган налоговойдекларации недостоверных сведений, а также ошибок, не приводящих к занижению суммыналога, подлежащей уплате, налогоплательщик вправе внести необходимые изменения вналоговую декларацию и представить в налоговый орган уточненную налоговую декларацию впорядке, установленном настоящей статьей.
При этом уточненная налоговая декларация,представленная после истечения установленного срока подачи декларации, не считаетсяпредставленной с нарушением срока.478В силу нормы абзаца 4 пункта 2 статьи 105.16 НК РФ в случае обнаружения неполнотысведений, неточностей либо ошибок в заполнении представленного уведомления оконтролируемых сделках налогоплательщик вправе направить уточненное уведомление.479На основании абзаца 5 пункта 2 статьи 105.16 НК РФ в случае подачи уточненногоуведомления до момента, когда налогоплательщик узнал об установлении налоговым органомфакта отражения в уведомлении недостоверных сведений о контролируемых сделках,налогоплательщик освобождается от ответственности, предусмотренной статьей 129.4 НК РФ.477214Рассмотрим вопрос о разграничении двух составов (неправомерноенепредставление Уведомления от представления недостоверных сведений вУведомлении),которыйпредоставлениелюбыхраспадаетсянанедостоверныхмножествосведенийчастныхвлечетслучаев:привлечениеналогоплательщика к ответственности по статьи 129.4 НК РФ? Можно ли считатьпредоставление недостоверных сведений в виде несообщения в Уведомлении ободной или нескольких контролируемых сделках непредставлением уведомления?Как расценивать ошибки в сведениях об участниках контролируемых сделок?Влечет ли любое нарушение порядка, установленного приказом ФНС от 27.07.2012№ ММВ-7-13/524@ привлечение к ответственности по статьи 129.4 НК РФ?ИсходяизцелипредставленияУведомления,заключающейсявинформировании налогового органа о контролируемых сделках в объеме,достаточном для первичного анализа и принятия мотивированного решения повопросу о необходимости углубленного контроля, а также судебной практики480,можно сделать вывод о том, что предоставление сведений, не соответствующихдействительности(т.е.первичнымдокументам,регистрамбухгалтерского/налогового учетов), в т.ч.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
