Диссертация (1139313), страница 13

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 13)

К тому моменту в Англии уже зародилосьобщее право, и шотландцы были впечатлены эффективностью процесса. Таким образом, после победы шотландской стороны новый закон суверенной Шотландии – Regiam Majestatem – был составлен наоснове «Трактата» Гленвиля, древнейшего памятника того, что принято называть общим правом66.Прежде всего, следует оговориться в том смысле, что, само собой, приписывать авторство всего «Трактата» лично Гленвилю былобы в корне неверно. Однако, будучи главным юстициарием Генриха II,Гленвиль вне всякого сомнения надзирал за составлением акта и выступил его окончательным редактором. Обстоятельства, в которых заболее чем сто лет до шотландских событий создавался «Трактат», были удивительно схожи с ситуацией, сложившейся в Шотландии к кон66Морозова В.В.

Шотландское право: Высокое Средневековье // Научные исследованиялаборатории теории права НИУ ВШЭ. Выпуск 12. 2012. № 4. С. 3–13.69цу войны за независимость: отсутствие сильной центральной властирасценивалось элитами как катастрофа, центробежные тенденции набирали обороты. Имплементация «Трактата» в 1188 году помоглаГенриху II сплотить Англию вокруг фигуры короля как гаранта справедливости и правосудия; не последнюю роль в этом сыграло заимствование «Трактатом» преамбулы «Дигест Юстиниана», ознаменовавшее, таким образом, юстициарные идеалы домината как идеалы – декларируемые, во всяком случае – и нарождающейся англосаксонскойправовой культуры.Процитируем этот отрывок.«Королевская власть должна применять не только оружие против мятежников и народов, которые свирепствуют и восстают противнее, но также и украсить себя законами для управления подвластнымии миролюбивыми вассалами, чтобы во время мира, разумеется, и войны наш славный король мог успешно доводить до конца дела, твердою десницею искореняя высокомерие неуправляемых и необузданных, и наказывая покорных и кротких, не забывал о справедливости,ограничиваясь розгами правосудия; он настолько подавляет неприятеля, всегда побеждая в войне, насколько проявляет полную справедливость в отношении к своим подданным.

<…> …суд его величества настолько беспристрастен, что в нем нет судьи до такой степени нескромного и до такой степени отчаянного, который взял бы на себясмелость свернуть или отклониться с пути правосудия и правды. Поэтому в этом суде даже бедный человек не испытывает давление состороны оппонента, и отсутствует пристрастность и благосклонность,отгоняющая любого от дверей храма правосудия. Ибо законы и обычаи королевства разумно вводились и в течение долгого временистрого соблюдались, а потому достойны похвалы.

Все это осуществлялось королем при участии его подданных, более сведущих в праве и70знающих обычаи королевства, которых он сам выделил среди другихза мудрость и красноречие, а также за способность на основе правосудия решать дела и урегулировать споры, действуя то строго, то терпимо и из-за целесообразности самих определять достоверность аргументов, когда это представляется разумным. <…>Все же, законы Англии, хотя и неписаные, именовать законамине кажется абсурдным, когда <…> провозглашенные проблемы рассматриваются в совете по рекомендации магнатов и принимаются приподдержке власти короля. Если только из-за того, что их не записали,они не считаются законами, то писаные законы, несомненно, придадут им больший авторитет, нежели справедливость принятого решения или разумность обосновывающая их.Однако, в целом, законы и право королевства записать в нашевремя невозможно полностью, с одной стороны, из-за невежества писарей, с другой, из-за их необъяснимого многообразия.

Но при этом всуде существуют общие и повседневные правила, которые мне следует изложить в письменной форме, что не кажется презумптивным, аскорее полезным для большинства людей, и не менее необходимым,чтобы помочь памяти»67.Здесь мы видим практически дословную цитату из Prœmium’а кИнституциям Гая из Corpus Juris Civilis: разве что ImperatoriamMajestatem в оригинальном староанглийском тексте заменено наRegiam Potestatem. Иными словами, Гленвиль (и его вероятные соавторы) берет за образец венец развития квиритского права – в особенности права периода домината, когда римская юридическая техника итерминология были наиболее утонченны и функциональны.

Такимобразом, основная масса терминов также очевидно перенесена в67Цит. по: Гленвиль Р. Текст о законах и обычаях королевства Английского, который называетсяГленвилевским. – Режим доступа: http://www.hrono.ru/dokum/1100dok/glenvil_text1.html71«Трактат» из «Институций», будучи при этом наполнена адекватнымСредневековью практическим содержанием. Подобным образом заданная высокая планка per se выражала сравнительную прогрессивность английской системы (под прогрессом мы здесь понимаем прежде всего прогресс меры личной свободы индивида в обществе, воздерживаясь от морально-нравственных оценок на сей счет).Подчеркнув в той мере, в которой это позволяла ему эпоха, самоценность каждой человеческой личности перед судом, «Трактат»проложил дорогу таким памятникам, как De legibus Angliae Брактона;не следует забывать и о том, что Великая хартия вольностей лишьчастично включала в себя новеллы, в остальном же базировалась науже устоявшихся принципах общего права, в том числе и изложенныхв процитированной нами преамбуле к «Трактату».Человек для Гленвиля достоин правосудия уже единственно потому, что он – человек, вне зависимости от его социального и финансового положения.

Однако это – не единственный тезис преамбулы,который позволяет говорить о наличии существенного либертарногоэлемента в «Трактате»; не менее важным представляется для нас и то,что Гленвиль явно признает различение права и закона, столь важноедля либертарного, антропоцентричного подхода. Право как формальная мера свободы вовсе не непременно синонимично закону – средству внешнего закрепления социальных норм, которое может обеспечивать или же не обеспечивать данную меру в зависимости от той илииной конкретно-исторической ситуации и уровня развития общества.Различая писаный и неписаный закон, выводя тем самым право зарамки исключительно продукта властной воли, Гленвиль и сам говорит об этом различении в едином контексте с прочим антропоцентристским пафосом «Преамбулы».Сам по себе термин «общее право», сиречь common law, встре-72чается в шотландских документах и ранее, в частности, в эдикте 1264года.

Однако в то время «общее право» означало лишь светское, национальное шотландское право, своеобразный jus gentium в его противопоставлении, во-первых, неадаптированному римскому праву, аво-вторых, jus canonicum. «Общее право» в том значении, в котороммы понимаем его сегодня, вошло в шотландский юридический обороттолько с написанием Regiam Majestatem. Однако данный кодекс заимствовал из «Трактата» не только терминологию, но и две трети своегосодержания (новеллы коснулись практически исключительно уголовного права – шотландцы оказались много более изобретательны в вопросах преступлений, чем англичане).История Regiam Majestatem тем более специфична, что (еслиследовать, во всяком случае, мнению Хардинга) в данном акте судопроизводство рассматривается как ипостась политической власти, каки вообще в средневековом обществе; однако на контрасте с сепарированными по племенному принципу архаическими правопорядкамисписанные с «Трактата» нормы явили собой проявление либертарногоначала.Позволим себе разобрать данный акт более предметно, но неуклоняясь притом от интересующей нас специфики анализа.Традиционно датой создания Regiam Majestatem принято считать 1318 год – дату издания статута, в котором данный трактат впервые упомянут.

Впрочем, очевидно, что в действительности работа надактом могла быть завершена и ранее этой даты – однако не ранее 1309года, поскольку принадлежность Regiam Majestatem правлению Роберта I Брюса не вызывает никаких сомнений. Однако вскоре случилась очередная война с Англией, и, таким образом, активной имплементации акт не имел вплоть до начала XV столетия, когда текст кодекса был вновь открыт хронистами и оценен по достоинству как ис-73точник материального права, по юридической время.Сам факт наличия, наконец, общешотландского источника материального права, который (как минимум, декларативно) стремилсяобъединить Шотландию в контексте определенного индивидуализированного правопорядка безотносительно этничности отдельных индивидов, сыграл чрезвычайно важную роль в становлении шотландской национальной идентичности.

Характеристики

Список файлов диссертации