Диссертация (1138890), страница 35
Текст из файла (страница 35)
Далеко не все упомянутыечастные элементы присутствуют в регулировании сугубо социально-страховых отношений,некоторые (например, добровольное вступление в правоотношения по обязательномупенсионному страхованию в целях уплаты дополнительных страховых взносов или передачазастрахованным лицом средств пенсионных накоплений НПФ), реализуются задолго доустановления лицу обязательного страхового обеспечения. Исходя из сказанного обоснованновести речь о частных началах, дополняющих начала публичные в регулировании не толькоматериальных социально-страховых отношений, но и отношений, от них производных.В заключение повторюсь, что частные начала во многом обусловлены историческимразвитием института социального страхования, однако нельзя забывать и о велениях времени.Подавляющее их большинство является проявлением т.н.
принципа индивидуальнойответственности за собственное социальное обеспечение, дополняющего характерный длясоциального страхования принцип солидарности и предполагающего активную позицию лица вделе защиты от последствий реализации социальных страховых рисков. В этой связи ясоглашусь с М.В.
Лушниковой, что современное социальное обеспечение строится на дилеммесоциальной солидарности и индивидуальной социальной ответственности.436 Ее разрешениекроется с одной стороны в обеспечении баланса частного и публичного в регулированиисоциально-страховых и производных отношений по обязательному социальному страхованию,а с другой – в формировании единого института социального страхования, где добровольноестрахование является неотъемлемым дополнением обязательного.
Это тем более справедливо,что индивидуальная предусмотрительность лица связывается не только с его участием вдобровольных дополнительных социально-страховых системах с целью повышения уровнясоциального обеспечения. Повторюсь, возможности для ее проявления предоставленызаконодателем и в обязательной форме социального страхования.436Лушникова М.В., Лушников А.М. Курс права социального обеспечения.
С.428.109§3 Договор в регулировании социально-страховых отношений по обязательномусоциальному страхованиюВ свете общепринятой оценки социально-обеспечительных отношений как публичныхсама постановка вопроса о возможности применения договора для их регулирования с очевидностью вызовет возражения специалистов отрасли права социального обеспечения. Отчастиони оправданы тем, что договор исторически возник как средство регулирования товарноденежных отношений, отношений гражданского оборота и теория договора в целом долгоевремя сводилась к теории гражданско-правового договора.437 Отсюда и сам договоррассматривается в духе ст.420 ГК РФ - как соглашение двух или нескольких лиц обустановлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, заключаемое свободно идобровольно, на основе принципа равенства сторон.
В тоже время бессмысленно отрицатьприменение договорных конструкций за пределами гражданского оборота. Так, КонституцияРФ (ч.2, 3 ст.78) предусматривает заключение договоров в сфере деятельности органовисполнительной власти. Помимо названных административных договоров, относимых к числупублично-правовых,438 договоры применяются в трудовом праве (трудовой договор,коллективный договор, соглашения), семейном праве (брачный договор),439 в гражданском иарбитражном процессах (мировое соглашение, соглашение о передаче дела на рассмотрениетретейского суда), финансовом, в том числе налоговом праве (договор о консолидированнойгруппе налогоплательщиков, договор об инвестиционном налоговом кредите), уголовном,уголовно-процессуальном праве (соглашение о примирении с потерпевшим).440 Последние изназванных отраслей являются публичными, где диспозитивный метод регулированияобщественных отношений в целом не применим.
Не стало исключением и право социальногообеспечения - здесь договоры заключаются в системе социальной помощи и обслуживания,обязательного социального страхования (социальный контракт, договор обязательного437См.: Российское гражданское право: учебник: в 2 т. Т.2 Обязательственное право / От в. ред. Е.А.Суханов. 2-еизд., стереотип. М., 2011. С.134-135.438См., подробнее: Административно-процессуальное право: курс лекций / Под ред. проф.
И.Ш. Килясханова. М.,2004. С. 229 и далее; Андреева Е.М. Административный договор в теории и практике государственного управления// Новый юридический журнал. 2013. N 1. С. 23 – 27; Рогачева О.С., Кошеварова Е.А. Административный договоркак основание возникновения административно-договорного обязательства // Административное право и процесс.2012. N 12. С.
39 – 42; Синдеева И. Ю. Соотношение частного и публичного в административном договоре//Административное и муниципальное право. 2009. N 5. С.78-82; Старилов Ю.Н., Давыдов К.В. Действительностьадминистративного договора // Административное право и процесс. 2013. N 6. С. 36 – 41; Старилов Ю.Н., ДавыдовК.В. Административный договор в системе государственного управления: назначение, правовые условия, виды //Административное право и процесс.
2013. N 5. С. 4 -9439Лушников А.М., Лушникова М.В., Тарусина Н.Н. Договоры в сфере семьи, труда и социального обеспечения. С.380440См.: Кашанина Т.В. Частное право: учебник. - Специально для системы «Гарант», 2013. [Электронный ресурс] –Доступ из справ.-правовой системы «Гарант». Режим доступа – локальный.110пенсионного страхования, договор на оказание и оплату медицинской помощи по ОМС,договор о финансовом обеспечении ОМС).В решении этой дилеммы можно выделить два подхода.
Первый я обозначила выше. Намой взгляд, он достаточно формальный, поскольку предполагает фактически презумпциюгражданско-правовой природы любого договора и опосредованных им общественныхотношений. В основе второго лежит идея о том, что договор отнюдь не являетсяпринадлежностью гражданского права, а «есть юридическая абстракция, реальной формойсуществования которой является конкретный отраслевой договор».441 Действительно, нельзяпризнать оправданной квалификацию всех без исключения отношений, основанных на договоре, в качестве гражданско-правовых.
Примечательно, что и наука гражданского права признает факт экспансии договоров в различные области правового регулирования, указывая направомерность постановки вопроса о межотраслевом характере института договора.442«Договор выступает в качестве универсального способа регулирования общественныхотношений. При этом, чем более сложной становится общественная жизнь, тем ширеприменяются договоры для согласования разнонаправленных воль субъектов социальнойжизни».443 По моему мнению, уяснение природы, отраслевой принадлежности того или иногодоговора должно строиться на анализе правовой природы порождаемых им отношений.«Каждый вид договора конструируется по правилам, определяемым характером техобщественных отношений, для регулирования и организации которых эти договорыприменяются...
мы порой абсолютизируем значение юридических конструкций, забывая, чтоони носят вторичный характер и не существуют сами по себе и для себя. Не общественныеотношения существуют для договора, а наоборот, договор существует для этих отношений иопосредуются ими».444 Подтверждением сказанного выступает активная разработка теорий иконструкций отраслевых договоров в международном,445 административном,446 финансовомправе447 и тд.448 По сути, категория договора утратила отраслевую принадлежность.441Худяков А.И.
Избранные труды по финансовому праву. С. 120См., подробнее: Брагинский М.И., Витрянский В.В Договорное право. Книга первая. Общие положения. Издание доп.,стереотипное. М., 2002. С.14, 23-33 ;Корецкий А.Д. Теоретико-правовые основы учения о договоре. СПб., 2001. 211с.;Иванов В.В. Общая теория договора.
М., 2006. 238 с.; Пугинский Б.И. Частный договор в научной картине мира // Источники российского права: вопросы теории и истории / отв. ред. М.Н. Марченко. М., 2005. С. 104-121;443Гражданское право: учебник: в 3 т. Т. 1. / Абрамова Е.Н., Аверченко Н.Н., Байгушева Ю.В. [и др.]; под ред. А.П.Сергеева. М., 2011. С.841-842;444Худяков А.И. Избранные труды по финансовому праву. С. 119.445См.: Жеребцов А.Н. Международное право: Учебное пособие.
- 3-е изд., перераб. и доп. [Электронный ресурс] –Доступ из справ.-правовой системы «Гарант». 2015. Режим доступа – локальный; Талалаев А.Н. Правомеждународных договоров. Том 1: Общие вопросы / отв. редактор Л.Н. Шестаков. - М.: Издательство "Зерцало",2011.
[Электронный ресурс] – Доступ из справ.-правовой системы «Гарант. Режим доступа – локальный и др.446Демин А.В. Административные договоры: дисс. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1996. 206 с.; Бахрах Д.Н.Постделиктный и административный договоры как разновидности юридических договоров // Актуальные проблемы иперспективы юридической науки и правоприменительной деятельности в государствах - участниках содружестванезависимых государств. В 2-х томах.
- М., 2008, Вып. 4. Т. 1. - С. 390-396447См., например: Худяков А.И. Избранные труды по финансовому праву. С. 113-214, 403-411;442111Развивая идею об универсальности правовой категории «договор», замечу, что сам этоттермин используется в нескольких значениях.449 Например, Н.Г. Александров указывал на следующие: договор как вид источника права; договор как вид юридической нормы или нормативного акта; договор как вид юридического факта; договор как документ (письменная формасоглашения); договор как форма автономного регулирования взаимоотношений на основебланкетных или диспозитивных норм права; договор (договорное отношение) как вид юридического отношения.450 Если руководствоваться последним значением, то станет очевидно,что требования, предъявляемые к конструкции договора, обусловлены характером регулируемых им общественных отношений.
Соответственно, они не могут быть одинаковыми. Каксправедливо отмечает А.И. Худяков «в той мере, в какой каждый вид общественных отношенийотличается друг от друга, в той же мере отличаются и те требования, которые имипредъявляются к своему правовому оформлению».451 Так, в гражданско- правовом договоренаходят реализацию ряд общих начал и принципов гражданского права, в частности, свободадоговора, правовое равенство его сторон. Свобода договора «отражает диспозитивнуюнаправленность норм гражданского права и является одной из форм свободы волеизъявлениясубъектов гражданского оборота»452, предполагая их самостоятельность в решении вопроса овступлении в договорные отношения друг с другом, свободу в выборе вида заключаемогодоговора, определении его условий и тд.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
