Диссертация (1136269), страница 54
Текст из файла (страница 54)
Кассезе, указывая на то, что запретнападения на гражданских лиц, несмотря на их прошлое или будущее участие ввоенных действиях, продиктован необходимостью избежать убийства «невинныхграждан»779. Действительно, если установлено, что гражданское лицо принимает«непосредственное участие в военных действиях», к действиям, направленным навыводегоизстроя,принципнеобходимостиилипропорциональностиприменения силы не применяется.Что касается конкретных критериев «непосредственного участия в военныхдействиях», то из комментариев МККК к Женевским конвенциям 1949 г. иДополнительным протоколам к ним можно вывести двухзвенный тест напроверку того, имеет ли место «непосредственное участие в военных действиях».Во-первых, деяние должно подпадать под понятие «военные действия», подкоторымипонимаются«действия,которыепосвоейприродеицелипредназначаются для причинения вреда персоналу и оснащению вооруженныхсил»;во-вторых,участиеввоенныхдействияхдолжнобыть«непосредственным»780.
В комментарии отмечается необходимость применениягибкого подхода: «Несомненно, здесь есть место для интерпретации: ограничитьэту концепцию до сражения и активных военных операций было бы слишкомузко, в то время как распространить ее на все военные усилия было бы слишкомшироко, потому как в современной войне все население участвует в той или инойстепени в военных усилиях, пусть и не напрямую»781.777Ibidem.Targeted Killings case, para. 34. Об использовании Верховным судом Израиляширокого подхода см. также: Schondorf R.S. The Targeted Killings Judgment: A PreliminaryAssessment // Journal of International Criminal Justice.
2007. Vol. 5. № 2. P. 307.779См.: Commentary on the Additional Protocols of 8 June 1977 to the Geneva Conventions of12 August 1949 / Ed. by Y. Sandoz, Ch. Swinarski, B. Zimmermann. P. 618. Para. 1942.780Ibid. P. 618. Para. 1942.781Ibid. P. 516.778243С целью прояснить содержание понятия «непосредственное участие ввоенных действиях» с 2003 по 2008 гг. под эгидой МККК было проведено пятьнеформальныхпредставителейвстречгруппыэкспертов,академических,состоящейвоенных,изболеечемправительственных40инеправительственных кругов различных государств, выступавших в личномкачестве. В итоге в 2009 г. было опубликовано Руководство по толкованиюпонятия «непосредственное участие в военных действиях» в соответствии смеждународным гуманитарным правом, представляющее собой десять краткосформулированных правил и комментарии к ним.
В связи с тем, что текстпринимался не на основе голосования, финальный вариант был подготовлен внедрах МККК и, как отмечают участвовавшие в процессе эксперты, не всегдаотражает мнение большинства, в итоге имена экспертов не раскрываются ни вфинальном документе – Руководство выпущено под редакцией правовогосоветника МККК Н. Мельцера, – ни в подготовительных материалах782.Финальный документ позиционируется как ответ на возрастающее участиегражданских лиц в современных вооруженных конфликтах и, по мнению МККК,долженрассматриватьсявкачестверекомендацийпотолкованию,непретендующих на изменение существующих договорных и обычных норммеждународного гуманитарного права783.Руководство предлагает использовать трехзвенный тест для установления«непосредственного участия в военных действиях»: первый элемент составляютприрода и тяжесть ущерба, причинение которого объективно может повлечьвраждебный акт; второй состоит в необходимости наличия прямой причинноследственной связи между этим актом и ущербом (эти элементы во многомбазируются на комментарии МККК к Дополнительным протоколам); и третийзаключается в наличии связи деяния с военными действиями, перекликаясь тем782См.
об этом: Parks H. Part IX of the ICRC «Direct Participation in Hostilities Study»: NoMandate, No Expertise, and Legally Incorrect New York University Journal of International Law andPolitics. 2010. Vol. 42. P. 769-830.783ICRC Guidance, p. 6.244самым со стандартом, используемым международными уголовными трибуналамипри квалификации военных преступлений.Подходы, представленные в комментарии МККК к Дополнительнымпротоколам и в Руководстве по толкованию понятия «непосредственное участие ввоенных действиях», несомненно, служат общей цели прояснения содержания«непосредственного участия в военных действиях», вместе с тем ониподвергаются критике и не могут рассматриваться в качестве финальной точки вданном процессе. Соответственно, исследуя параметры правомерности лишенияжизни в вооруженных конфликтах, необходимо раскрыть содержание этогопонятия, основываясь на текстах международных договоров, travaux préparatoires,судебных решениях, актах международных организаций, а также учитывая точкизрения, высказанные в научной литературе.В основу определения понятия «военные действия» в вышеназванномРуководстве была положена цель совершаемых действий: «неблагоприятноевоздействие на военные операции или военный потенциал стороны вооруженногоконфликта или, в качестве альтернативы, причинение смерти или ранения лицамили разрушение объектов, защищенных от прямого нападения»784.
Такаяформулировка цели неоправданно расширяет объем понятия «военные действия».Многие деяния способны объективно оказывать неблагоприятное влияние напротивника:кпримеру,информационное,идеологическое,моральное,религиозное воздействие может затруднять военные операции противника илидаже приводить к их срыву. Решить возникающую проблему можно, дефинируяпонятие «военные действия» не только через их цель, но и вводя критерий, всоответствии с которым действие должно быть способно причинить ущерб, посвоей тяжести достигающий определенной минимальной планки.Между тем в Руководстве нашел отражение подход, состоящий в том, чтотяжесть ущерба не имеет значения в случае нападения на военные цели785;минимальный порог ущерба вводится для определения, подпадают ли нападения784Ibid. P. 47.ICRC Guidance, p.
47; Direct Participation in Hostilities under IHL. Summary Report.2005. P. 14.785245на гражданских лиц или гражданские объекты под понятие «военные действия», изаключается в объективной способности совершенных действий повлечьпоследствияввидепричинениясмерти,телесныхповрежденийилиразрушений786. Предложение использовать такой дуалистичный подход вряд лиоправданно: действия, совершаемые одной стороной конфликта против военныхцелей другой, также должны достигать некой планки, установить которуювозможно через тяжесть последствий.
Это следует из явно более узкого значенияпонятия «военные действия» по сравнению с «действиями, наносящими ущербпротивнику», равно как и из использования понятия «военные действия» вформулировке привилегии комбатантов, содержащейся в п. 2 ст. 43 ПервогоДополнительного протокола. Выйти на эту минимальную планку тяжести ущербаможно и отталкиваясь от основного содержания самих норм международногогуманитарного права, которые регулируют вопросы причинения ущербапротивникуввидеубийства,ранений,уничтоженияилиповрежденияимущества787.Следует признать, что в объем понятия «военные действия» в Руководствеобоснованно включены не только нападения на военные цели, но ипротивоправные нападения на гражданских лиц и гражданские объекты.
Приэтом, однако, вводится ограничение: нападения на индивидов, уже находящихся«в руках» или «во власти» соответствующих гражданских лиц или стороныконфликта, как «военные действия» не интерпретируются788. Использованиетакого подхода обосновывается в Руководстве необходимостью соблюстиразличие между «правом Гааги», регулирующим ведение военных действий, и«правом Женевы», которое содержит правила обращения с лицами, которыенаходятся во власти стороны конфликта.Проигрывая различные возможные сценарии развития событий, можно темне менее обозначить несколько случаев, когда нападения на лиц, уже786ICRC Guidance, p.
49.См.: Schmitt M.N. Wired Warfare: Computer Network Attack and Jus in bello //International Review of the Red Cross. 2002. Vol. 84. № 846. P. 373.788ICRC Guidance, p. 61–62.787246находящихся во власти стороны конфликта, по своей сущности должнырассматриваться не иначе как «военные действия». Во-первых, если в ситуациимеждународного вооруженного конфликта гражданские лица, находящиеся «вовласти» стороны конфликта, принимают «непосредственное участие в военныхдействиях»,наэтовремяонитеряютзащитуотнападения,значит,предполагается, что направленная на их нейтрализацию операция будетотноситься к «военным действиям».
Во-вторых, именно к «военным действиям»,анек«ненадлежащемуобращению»будетразумноотнестислучайбомбардировки лагеря военнопленных или интернированных в результатеошибки. В-третьих, реальные события: резня в Сабре и Шатиле, массовоеубийство мужчин в Сребренице, расправы с лицами, согнанными в лагеря вДарфуре, девятидневное вторжение израильских сил в лагерь беженцев Рафа, входе которого были убиты около 40 палестинцев, – это умышленные нападенияна гражданских лиц, находившихся во власти или под контролем стороныконфликта, которые можно квалифицировать только как «военные действия».Отметим, что в ситуации немеждународного вооруженного конфликтазачастую чрезвычайно сложно проследить разделение лиц на тех, кто находится«во власти» стороны конфликта, а кто – нет: следует ли считать «зачистку», входекоторойсовершаютсяубийства,изнасилования,проводимуювконтролируемом одной из сторон конфликта районе, ненадлежащим обращениемили это «военные действия»? Кроме того, применение правила в интерпретации,предлагаемой авторами Руководства, приведет к тому, что членов вооруженнойгруппы, совершающих нападения на задержанных гражданских лиц, в силудействияконцепции«функциональногочленства»нельзябудетсчитатьлишенными защиты от нападения, потому что совершаемые ими акты неподпадают под понятие «непосредственное участие в военных действиях»789.
Так,из числа сражающихся может быть исключена целая группа лиц, которыезанимаются систематическими нападениями подобного рода. Представляется, чтовведение далеко не очевидного критерия при квалификации деяний как789См.: Direct Participation in Hostilities under IHL. Summary Report. 2006. P. 62.247«непосредственного участия в военных действиях» может в значительной степениусложнить применение всего теста, предлагаемого в Руководстве, на практике.Следующее спорное положение, которое содержится в Руководстве, состоитв том, что для квалификации того или иного акта в качестве подпадающего подпонятие «военные действия» деяние должно быть направлено на причинениеущерба для поддержки одной стороны конфликта и одновременно на ослаблениедругой.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
