Диссертация (1136269), страница 56
Текст из файла (страница 56)
Нанего не может быть совершено нападение за военные действия, которые онсовершалвпрошлом.Сдругойстороны,гражданскоелицо,котороеприсоединилось к террористической организации, ставшей его «домом», икоторое в рамках его роли в этой организации совершает ряд военных действий с803ICRC Guidance, p.
16, 33.Targeted Killings case, para. 39.805Ibidem.806Ibidem.804252небольшими перерывами для отдыха между ними, теряет свою защиту отнападения «на то время, пока» оно совершает цепочку действий. Действительно, вотношении этого гражданского лица перерыв между военными действиями – этоне что иное, как подготовка к следующему военному действию»807. «С однойстороны, не должно быть причинено вреда тому, кто вообще отказался от участияв военных действиях или длительное время не принимает в них участия; с другой– необходимо избегать феномена «вращающейся двери», в силу которого утеррористов есть… пристанище, куда убежать, к которому он обращается, чтобыпередохнуть или подготовиться, пока ему предоставляют иммунитет отнападения»808.В научной литературе также достаточно распространено мнение о том, чтоограничение периода утраты защиты только планированием, перемещением ивозвращением после атаки нереалистично и оставляет «слишком маленькое окно»для того, чтобы предпринять действия против индивида, непосредственноучаствующего в военных действиях: человек, который установил самодельноевзрывное устройство или запустил ракету, может скрыться на неделю, прежде чемего обнаружат, означает ли это, что он перестал быть надлежащей целью длянападения?809На это можно возразить, что формулировка нормы о потере гражданскимилицами защиты от нападения не вызывает сомнений в том, что период потеригражданскими лицами защиты от нападения должен совпадать с периодом«непосредственного участия в военных действиях», поэтому любое разведениеэтих понятий по времени будет не только искусственным, но и неправомерным.Что касается лиц, которые стали членами вооруженных групп и в функциюкоторых входит непосредственное участие в военных действиях, то они теряютзащиту от нападения на время своего членства в группе, переходя из категориигражданских лиц в категорию «сражающихся».807Ibidem.Ibid.
Para. 40.809Pomper S. Op. cit. P. 310.808253Ограниченность времени потери гражданскими лицами защиты отнападения тем периодом, пока они принимают непосредственное участие ввоенных действиях, означает, что как только они перестали совершать этодействие, защита от нападения должна возобновляться. В этом и заключается тасамая «вращающаяся дверь» защиты от нападений. Нередко можно встретитькритические отзывы о том, что подобное ограничительное толкование временипотеризащитыотнападенияоткрываетвозможностьдляпостоянногопользования «вращающейся дверью», т.е. для очевидного злоупотребленияправилом о возобновлении защиты от нападения, из чего делается вывод, чтодолжна существовать возможность трактовки цепочки действий как длящегосяучастия в военных действиях810. Предлагается рассматривать гражданское лицо,которое непосредственно участвует в военных действиях, в качестве легитимнойвоенной цели до тех пор, пока оно явно не перестанет принимать участие ввоенных действиях путем длительного неучастия в военных действиях илинедвусмысленного акта прекращения811.
На это следует возразить, что лишениегражданских лиц защиты в перерывах между непосредственным участием ввоенных действиях будет не чем иным, как нападением, основанным скорее напредположениях и презумпциях, чем на реальных действиях соответствующеголица812.Приконкретизациипериода«непосредственногоучастия»и,соответственно, потери защиты от нападения один из сложных вопросовпредставляет собой квалификация возвращения с места сражения или с тогоместа, где были совершены действия, направленные на причинение военногоущерба. С одной стороны, нападения после совершения гражданским лицомсоответствующего деяния не должны превращаться в акт наказания, поэтомувключение возвращения в состав «непосредственного участия» приведет к810См.: Schmitt M.N.
Direct Participation in Hostilities and 21st Century Armed Conflict.P. 510; Targeted Killings case.811См.: Schmitt M.N. The Law of Targeting. P. 143–144.812UNCommHR, Question of the Violation of Human Rights in the Occupied Arab Territories,including Palestine, Report of the Human Rights Inquiry Commission established pursuant toCommission resolution S-5/1 of 19 October 2000, E/CN.4/2001/121, 16 March 2001.
Para. 63.254неоправданному расширению этого понятия; с другой – от такой квалификациинеразумно отказываться, потому что на практике вовлечение индивида в военныедействия зачастую можно установить только после того, как основные действиябыли совершены. Кроме того, нельзя забывать и о том, что нередки ситуации,когда в связи с присутствием гражданских лиц нападение на лицо в моментсовершения акта, подпадающего под понятие «непосредственное участие ввоенных действиях», может быть запрещено в силу действия принципапропорциональности813.Вопросквалификациивозвращениякак«непосредственного участия в военных действиях» нельзя рассматриватьизолированно: поскольку трактовка участия комбатантов в «военных действиях»включает в себя в том числе и возвращение с места сражения814, постольку нельзяпытаться применить другой стандарт и в отношении участия гражданских лиц ввоенных действиях.
Следовательно, возвращение после конкретной операцииследует считать «непосредственным участием».Итак, понятие «непосредственное участие в военных действиях» требуетдальнейшей детализации, без которой вопрос о правомерности применения силыв свете норм международного гуманитарного права будет оставаться одним изсамых туманных и расплывчатых. Опубликование в 2009 г. МеждународнымКомитетомКрасного«непосредственноеКрестаучастиевРуководствавоенныхподействиях»толкованиювпонятиясоответствиисмеждународным гуманитарным правом внесло существенный вклад в прояснениесодержания этого понятия, играющего ключевую роль при определении границзащиты права на жизнь в вооруженных конфликтах. Вместе с тем отраженный вэтом Руководстве подход является несбалансированным из-за отказа применятьминимальнуюпланкукущербу,причиняемому«военнымцелям»,безапелляционной позиции о невозможности квалификации нападений на лиц,находящихся «во власти» стороны конфликта, в качестве «военных действий», атакже введения требования об обязательном наличии связи между гражданским813814Direct Participation in Hostilities under IHL.
Summary Report. 2006. P. 58, 61.Пункт 3 ст. 44 ДП I; Commentary to the I AP. P. 618. Para. 1943.255лицом и стороной вооруженного конфликта. Кроме того, представляется, что впроцессе толкования правила о том, что гражданские лица пользуются защитой,заисключениемслучаевинатакойпериод,покаонипринимают«непосредственное участие в военных действиях», недопустимо разводить повремени период «непосредственного участия» гражданских лиц в военныхдействиях и период потери этими лицами защиты от нападения.В качестве следующего этапа анализа необходимо исследовать, какправомерность лишения жизни в результате применения силы оценивается всоответствии с международным правом прав человека.Закрепляя право на жизнь, Международный пакт о гражданских иполитических правах, Американская конвенция о правах человека и Африканскаяхартияправчеловекаинародовсодержатформулировкиозапрете«произвольного» лишения жизни815.
Международный пакт о гражданских иполитических правах и Американская конвенция о правах человека прямозапрещают делать отступления от соблюдения права на жизнь даже в ситуации«чрезвычайного положения в государстве, при котором жизнь нации находитсяпод угрозой»816; Африканская хартия прав человека и народов вообще непредусматривает возможности отступить от зафиксированного в ней каталогаправ.
Следовательно, запрет «произвольного» лишения жизни, установленный вэтих международных договорах, применим и в ситуациях вооруженныхконфликтов.Запрет лишения жизни зафиксирован в Конвенции о защите прав человека иосновных свобод в более детализированной форме, чем в упомянутых вышемеждународных договорах. В п. 1 ст. 2 этой Конвенции указывается, что «никтоне может быть умышленно лишен жизни иначе, как во исполнение смертногоприговора, вынесенного судом за совершение преступления, в отношениикоторого законом предусмотрено такое наказание». Использование слова«умышленно», а не «произвольно» при формулировании запрещающей нормы815Пункт 1 ст.
6 МПГПП, п. 1 ст. 4 АКПЧ; Art. 1 of the African Charter on Human andPeoples’ Rights.816Пункт 2 ст. 4 МПГПП, п. 2 ст. 27 АКПЧ.256обусловило необходимость прямого закрепления случаев, когда лишение жизнине является нарушением этого международного договора. К ним п. 2 ст. 2Конвенции о защите прав человека и основных свобод относит «защиту любоголица от противоправного насилия», «осуществление законного задержания»,«предотвращениепобегалица,заключенногоподстражуназаконныхоснованиях», а также «подавление, в соответствии с законом, бунта илимятежа»817.
При этом ЕСПЧ руководствуется расширительным подходом кзапрету «умышленного» лишения жизни, указывая на то, что действие п. 2 ст. 2упомянутой Конвенции охватывает не только случаи, когда сила применяетсяумышленно, но и те случаи, когда применение силы может привести – в качественепреднамеренного результата – к лишению жизни818.Пункт 1 ст. 15 названной Конвенции предусматривает возможность делатьотступления от соблюдения обязательств, установленных в ней, в «случае войныили при иных чрезвычайных обстоятельствах, угрожающих жизни нации»,однако, в соответствии с п. 2 этой статьи, отступление от соблюдения положенийст.
2, закрепляющей право на жизнь, не допускается, за исключением «случаевгибели людей в результате правомерных военных действий»819.Здесь необходимо прояснить содержание понятия «правомерные военныедействия»иустановить,каконосоотноситсяспонятием«война»,использованным в п. 1 ст. 15 Конвенции о защите прав человека и основныхсвобод. ЕСПЧ еще ни разу прямо не выразил свою позицию в отношениитолкования этих понятий. Вместе с тем в научной литературе сложилось мнение отом, что под понятие «война», использованное в п. 1 ст. 15 Конвенции, подпадаютвсе международные вооруженные конфликты вне зависимости от формальногообъявления войны820. Что касается немеждународных вооруженных конфликтов,817Пункт 3 ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
