Диссертация (1136258), страница 48
Текст из файла (страница 48)
Leiden, Boston, 2012; Cappellini P. Sullaformazione del moderno concetto di ‘dottrina generale del diritto’ // Quaderni Fiorentini. 1981. N.10. P. 323–354.Gordley J. The jurists: а critical history. P. 31 (также со ссылками на Г. Канторовича и А. Гурона).190Выбор объясняется просто. Для глоссаторов общее название титула говорилосамо за себя. Титул помещен в самом начале Дигест, части, которая стала известнав Болонской школе раньше всего (т. н. «древние Дигесты»).
Важные титулы огруппах договоров и договорных обязательств в завершающих книгах Дигестоказались предметом изучения глоссаторов позже (т. н. «новые Дигесты»)447. Ктому же ни в них, ни в других частях Свода титула с общим названием «о договорах(контрактах)» просто нет.Значение выбора для развития договорной доктрины путем схоластическоготолкования трудно переоценить. Глоссаторы начинали толковать положения опактах заново и не могли не обратить внимание на рассуждения Ульпиана о понятиисоглашений и значении согласия, их классификации, соотношении пактов иконтрактов, неформальных соглашений и типичных сделок, порождающихцивильное обязательство (см.
главу 1).Опора на титул Дигест «О пактах» сместила внимание глоссаторов натолкование института материального права. Основным для них стал вопрос «Чтоесть пакт и как он подразделяется?», а не проблема выбора иска («Какой иск следуетпредъявить?», и можно ли предъявить иск из определенных договорныхотношений?).Благодаря буквальному прочтению пояснений Ульпиана о широком значениисоглашения правоведы-схоласты выдвинули пакт с периферии рассужденийримских юристов в центр своего договорного учения, превратили его в родовоепонятие для всех соглашений и договоров, а также установили не предусмотренноеДигестами отношение рода и вида между пактом и контрактом.Схоластическая методология побуждала глоссаторов к определению пактов ираскрытию их содержания путем деления понятия на виды и разновидности, атакже к установлению соотношения данного понятия со смежными.
Ясноепредставление о границах, основном содержании и пределах зрелого ученияглоссаторов о пактах и договорах дает «Золотая сумма» Ацо. Титул «О пактах»автор предваряет замечанием: «Итак, рассмотрим сначала, что такое пакт, откуда447См.: Radding C., Ciaralli A. (eds.) Op. cit.
P. 195–208; Dondorp H., Schrage E. Op. cit. P. 13–15 (сактуальной библиографией).191(он) происходит и как пакты подразделяются, а также каково их юридическоезначение»448. Вслед за кратким введением Ацо переходит сначала к анализу понятияпакта (определение понятия и установление его содержания путем формальнологического и грамматического анализа, соотношение со смежными понятиями ипроисхождениеслова,оценкаправовогозначенияпакта,изменениеобязательственной связи). Затем он анализирует виды пактов (способы ихзаключения и деление). Мы также будем придерживаться данного порядка,исследуя договорную доктрину глоссаторов в текущем параграфе.Последовательное изложение договорного учения оказалось значительнозатруднено тем, что глоссаторы изначально стремились раскрыть соотношениемежду пактами и контрактами, которое не усматривали сами римские юристы.
Этотизначальный порок учения глоссаторов о пактах и контрактах в значительной мереобъясняет присущее ему своеобразие и расхождение с представлениями римскихюристов (см. выше § 1 главы 1).2.2. Закрепление понятия договора-соглашения (пакта).Выбор основного места расположения материала (sedes materiae) обусловилпревращение пакта в главное понятие и термин договорного права449. Еготребовалось раскрыть по правилам «древней логики» посредством определения иделения.Понятие пакта лишь отчасти раскрывалось через его определение.
Уже первыеглоссаторы обратили внимание на пояснения Ульпиана о смысле пакта как«совпадения желаний двух или нескольких лиц об одном и том же и их согласие»(D. 2.14.1.2). Сам Ульпиан вряд ли придавал этой фразе значение дефиниции ни всмысле римских юристов (как краткое изложение судебного решения)450, ни всмысле аристотелевской логики (разъяснение слова и его сущности). Глоссаторы,448450Azo. Summa aurea. De pactis. pr.: Videamus itaque quod sit pactum, et unde dicatur, et quae sintdivisiones pactorum: et... vires eorum».449Пользуясь древней логикой (vetus logica), глоссаторы не проводили различий междупонятиями и терминами (между идеей и знаком). Слово «пакт» и понятие пакта онирассматривали как одну проблему, а не две разные.О своеобразии определений в классической юриспруденции см.: Stein P.
Regulae iuris: fromjuristic rules to legal maxims. Edinburgh, 1966. P. 125 ff.192напротив, придали фразе Ульпиана значение определения (дефиниции) ипересказывали его с незначительными вариациями начиная с первой известной«Суммы» болонской школы: «пакт же есть согласие двух или более (лиц) об одноми том же»451. Аналогичное определение дано и в последней «Сумме» школы —«Золотой сумме» Ацо: «Пакт есть согласие двух или нескольких (лиц) об одном итом же»452.Отталкиваясь от указанной «дефиниции» пакта, глоссаторы переходили кобсуждениюотдельныхсущественныхпризнаковпактов.Ихпоясненияобнаруживают значительное своеобразие интерпретации по сравнению соригинальным смыслом фрагментов Дигест Юстиниана. Разрозненные замечанияглоссаторов позволяют выделить следующие существенные признаки ихпонимания пакта: 1) согласие сторон, 2) формирование согласия посредствомобещания, 3) направленность согласия на правовой результат, 4) взаимность.1) Согласие сторон (consensus).В отличие от римских юристов глоссаторы определяли пакт только черезсогласие (consensus), без использования иных синонимов (pactio, placitum,conventio).
Смысл такой перемены можно было бы объяснить стремлением кчеткости словоупотребления453, если бы не отсутствие ясного определениясогласия. Хотя речь идет об одном из основных терминов их учения о договорах,смысл согласия разъясняется непоследовательно и лишь в самых общих словах,зачастую пересказывающих мнения римских юристов. Так, из замечанийПлацентина (ум. 1192) следует, что согласие предполагает участие нескольких лиц,«поскольку никто не может договариваться сам с собой»454.
Рогерий (ум. ок. 1158)толкует согласие как «созвучие» и единство во мнении 455. Оба пояснения —451452453454455Анонимная Сумма получила название « Суммы из Труа », по месту нахождения рукописи.Summa Trecensis, II, 3, de pactis, 2: «Pactum vero est consensus duorum vel plurium in idem».Azo. Summa aurea. P. 79, N.
1.Volante R. Op. cit. P. 33.Placentinus. Summa codicis. De pactis. P. 41: «Consensus inquam placitum quia nemo secum sentiendopacisci potest, imo opus est ut consentiat id est cum alio sentiat». («Я говорю «согласие» иподразумеваю «соглашение», поскольку никто не может договариваться сам с собой, поэтомунужно соглашаться, то есть соглашаться с другим»).Rogerius. Summa Codicis. De pactis: «Consensum vocat per similitudinem. Nam, sicut conveniredicuntur qui ex diversis locis in unum colliguntur, ita qui exdiversis motibus animi in unam sententiam193элементарные переложения высказывания Ульпиана по поводу этимологическогопроисхождения слова conventio (D.
2.14.1.3).Из приведенных пояснений ясно, что в середине XII в. глоссаторыакцентируют внимание на объективной стороне согласия (сходство, единствомнений), а не на внутренней, субъективной стороне. Лишь в работах позднихглоссаторов встречаются размышления относительно воли контрагентов. Так, Ацорассматривает волю (voluntas) лица, совершающего сделку, когда сравниваетодносторонний отказ от субъективного права с пактом: «отказ (repudiatio) зависитлишь от воли одного, а пакт требует согласия двоих»456.
Из прямогопротивопоставления одностороннего действия двустороннему (пакту) ясно, чтосогласие в пакте предполагает встречные воли сторон 457.2) Обещание должника (promissio) и формирование согласия.Процесс достижения согласия между сторонами, столь важный длясовременных учений о договоре, глоссаторами почти не разработан.
Отдельныевысказывания на этот счет чрезвычайно просты и наивны. «При заключении пакта,— пояснил автор Summa Trecensis, — один обещает, а другой следует за егосовестью»458, то есть полагается на соблюдение данного обещания, а не обещает вответ.Мысль об обмене обещаниями при заключении пакта лишь угадывается впояснениях глоссаторов.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
