Диссертация (1105972), страница 33

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 33)

К сожалению, в России нередко можно столкнуться со злоупотреблениями

при определении коэффициента конвертации. Чаще всего такие злоупотребления связаны с определением рыночной стоимости акций независимым оценщиком для целей последующего заниженного определения советом директоров цены выкупа.

Так, подобного рода нарушения имели место при реорганизации в форме

присоединения банка «Дорожник» к банку «Стройвестбанк». При рассмотрении

1. Глушецкий А.А. Указ. соч. С. 242.

1. Там же. С. 243.

209

дела по иску акционеров Воложанина В.В. и Ниренбурга Б.С. ФАС Уральского округа был выявлен ряд нарушений. Совет директоров на основании отчета независимого оценщика определил стоимость акций в размере 1 рубль за одну обыкновенную именную акцию. По мнению истцов же, стоимость одной акции составляла 7 рублей 57 копеек. Судом было установлено:

1. с даты оценки до даты заседания совета директоров прошло больше

шести месяцев, соответственно об актуальности и достоверности данной оценки говорить не приходится;

1. согласно заключению экспертов рыночная стоимо сть одной обыкновенной именной акции контрольного пакета акций банка

«Дорожник» по состоянию на 01.12.2005 составляет 3 рубля 83 копейки, миноритарного пакета акций - 94 копейки. Отдельно изложены выводы эксперта Смолиной П.А. о том, что рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции миноритарного пакета акций банка

«Дорожник» имеет интервальное значение от 68 копеек до 1 рубля 73 копеек. Суд установил, что произведенное в данном заключении экспертов понижение стоимости акций по принципу неконтрольного пакета противоречит закону, так как в силу статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» выкуп акций обществом осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций¹.

Другим ярким примером может послужить решение Арбитражного суда

Тульской области от 20 июля 2007 года².

При реорганизации ОАО «Разрез Красногорский» ООО «Юрфинконсалтинг» определило рыночную стоимость акций следующим образом: 9210 рублей - одна обыкновенная акция, 8200 рублей - одна привилегированная акция. По мнению истца, компании «Аустро (Сайпрус) Лимитед», реальная стоимость акций

1. Постановление ФАС Уральского округа от 21 июля 2008 г. № Ф09-5056/08-С4.

1. Решение Арбитражного суда Тульской области от 20 июля 2007 г. № А68-3699/2006.

210

значительно выше - 78300 рублей, по заказу истца была осуществлена экспертиза ООО «ИФК Метрополь».

Кроме этого повторные экспертизы были проведены и ответчиками. 8872

рублей 54 копейки - ОАО «Разрез Красногорский», после реорганизации ОАО

«Угольная компания «Южный Кузбасс». По заказу ООО «Юрфинконсалтинг» была осуществлена экспертиза ООО «Фэдбел», которое не выявило существенных нарушений в ранее сделанном отчете.

Назначенная судом экспертиза была проведена ООО «Экспертиза

собственности» Торгово-промышленной палаты Российской Федерации. Показатели данной экспертизы были незначительно выше показателей ответчиков

- 11 136 рублей 61 копейка - обыкновенная акция; 10 524 рубля 10 копеек - привилегированная. По мнению данного экспертного учреждения, скидка на неконтрольный характер пакета акций не обоснована и противоречит статье 75 Федерального закона «Об акционерных обществах», в соответствии с которой выкуп акций обществом осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Вопрос об обоснованности или необоснованности применения тех или иных скидок на неконтрольный пакет акций судом не рассматривался. Но суд пришел к выводу, что именно отчет ООО «Экспертиза собственности» Торгово- промышленной палаты Российской Федерации является наиболее полным и отвечающим требованиям к содержанию отчета об оценке объекта оценки, установленным статьей 11 Федерального закона «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

Таким образом, изначальна рыночная стоимость акций была занижена.

На практике бывают и такие ситуации, когда стоимость акций с участием независимого оценщика не определяется. В таких случаях суды, как правило, признают подобного рода нарушения существенными. Так, ФАС Северо- Кавказского округа в своем постановлении от 10 января 2007 года № А22-1186/2005 установил, что, так как истцы утратили право на выкуп акций по

211

рыночной цене, решение о реорганизации должно быть признано недействительным¹.

То есть, если акционеры не согласны со стоимостью выкупа, которая определена советом директоров на основе рыночной стоимости, установленной независимым оценщиком, то до момента принятия соответствующего решения о реорганизации общества, они могут подать самостоятельный иск об оспаривании достоверности величины стоимости объекта оценки, определенной независимым оценщиком (п. 1 Информационного Письма Президиума ВАС РФ «О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произв е денной не зависимым оценщико м » )² . П о с л е ж е п р и н я т и я соответствующего решения о реорганизации оспариванию в суде подлежит непосредственно это решение.

Но, в любом случае, при реорганизации общества акционер имеет право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций (пункт 1 статьи 75 ФЗ «Об акционерных обществах»). Но в случае, если акционер не во спользуется данным правом, его акции подлежат конвертации на соответствующих условиях. Необходимо отметить, что таким правом акционер обладает только в случаях добровольной реорганизации³.

Показателен в данном вопросе зарубежный опыт. Так, в странах-участницах ЕС независимые эксперты осуществляют обязательный контроль при реорганизации хозяйственных обществ. В рамках данного контроля, помимо прочего, определяется и справедливость соотношения акций реорганизуемых обществ и соответственно обоснованность коэффициента конвертации. В дальнейшем возможно привлечение к ответственности лиц, причинивших убытки, в том числе в результате несправедливой оценки акций.

1. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 10 января 2007 г. №А22-1186/2005.

1. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 мая 2005 г. № 92 «О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком» // «ВВАС РФ», 2005, № 7.

1. Маковская М.А., Новоселова Л.А. Выкуп акционерным обществом своих акций. М.: Центр деловой информации еженедельника «Экономика и жизнь», 2008. С. 12.

212

Отдельного рассмотрения в данной связи заслуживает немецкое законодательство. По итогам слияния или присоединения составляется отчет. В нем содержится правовое и экономическое обоснование реорганизации, разъясняются цели и последствия реорганизации, перечисляются достоинства и недостатки совершаемых операций. А главное, этот отчет содержит объяснение коэффициента конвертации акций. Важно, что акционеры получают возможность самостоятельно проверить обоснованность соответствующих коэффициентов именно благодаря отчету, так как он содержит основные экономические показатели, используемые при расчете стоимости имущества. Также важной гарантией акционеров является то, что в отчете должны быть разъяснены отличия устава передающего общества от устава вновь создаваемого или принимающего общества. В первую очередь, это относится к отличиям в типах акций, предусмотренных уставом передающего и нового общества.

Кроме того, по общему правилу, осуществляется проверка слияния или

присоединения ревизорами. Конечно, в задачи ревизора не входит самостоятельное установление коэффициента конвертации и проведение соответствующих оценок, но ревизор осуществляет соответствующие подсчеты и устанавливает соразмерность установленных коэффициентов. Именно данные действия составляют основную часть проверки.

Могут возникнуть сложности тогда, когда коэффициент имеет дробное

значение. В этом случае округляют либо коэффициенты конвертации, либо применяют округление в расчетах числа акций. Так, например, при присоединении ОАО «РТС» к ЗАО ММВБ было установлено, что в случае, если количество акций ЗАО ММВБ, подлежащее размещению акционеру ОАО «РТС», при конвертации принадлежащих такому акционеру акций ОАО «РТС» в акции ЗАО ММВБ, будет выражено дробным числом, такое количество акций подлежит округлению до целого количества акций ЗАО ММВБ, размещаемых в порядке конвертации. Округление количества акций, выраженного дробным числом, осуществляется по правилам математического округления. При этом если количество акций ЗАО ММВБ, подлежащее размещению акционеру ОАО «РТС» при конвертации принадлежащих такому акционеру акций ОАО «РТС» в акции

213

ЗАО ММВБ, будет выражено дробным числом, которое меньше единицы, указанное количество акций ЗАО ММВБ подлежит округлению до одной целой акции ЗАО ММВБ.

Избежать возникновения дробных значений также можно путем

осуществления консолидации и дробления. Возможность консолидации и дробления акций предусмотрена статьей 74 Федерального закона «Об акционерных обществах». При консолидации количество размещенных акций уменьшается, а рыночная стоимость одной акции увеличивается. При дроблении количество размещенных акций увеличивается, а рыночная стоимость одной акции уменьшается. То есть речь идет о дополнительной эмиссии акций, которая осуществляется до конвертации акций при реорганизации.

Пунктом 9.4.1 Стандартов предусмотрено, что решение о реорганизации и

решение о дроблении и консолидации акций могут быть приняты одновременно.

Дробление как альтернатива округлению нередко применяется на практике. Так, при присоединении к ОАО «Пивоваренная компания «Балтика» ОАО

«Тульское пиво» и ОАО «Балтика-Дон» до начала процесса реорганизации

номинальная стоимость акций «Балтики» была уменьшена с 80 рублей до 1 рубля. Соответственно, увеличилось количество акций, что в свою очередь позволило точнее вычислить коэффициент конвертации.

Безусловно, дробление (округление) порождает большую погрешность, чем

использование объективно обоснованного дробного коэффициента. Но, тем не менее, путь, избранный законодателем, нам кажется обоснованным. Правильнее допустить определенную экономическую погрешность, чем еще более расширять сферу существования дробных акций. Выше была обоснована недопустимость существования дробных акций в качестве самостоятельных объектов гражданских прав.

Наряду с дроблением и округлением в целях сохранения экономической справедливости в условиях отсутствия дробных акций можно предусмотреть право внесения акционерами дополнительных инвестиций за дробную часть акции («округление» акций за счет инвесторов) либо выплаты им эмитентом

214

компенсационного возмещения за неразмещенную дробную часть ценной бумаги

(«округление» акций за счет эмитента)¹.

В зависимости от способа реорганизации конвертация отличается рядом особенностей. При присоединении конвертация акций может осуществляться в акции, приобретенные и/или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и/или в его дополнительные акции. Такая возможность обусловлена тем, что не возникает акционерных обществ, которые только создаются как при слиянии, разделении или выделении. При разделении акционерного общества установлена специальная гарантия - каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу. Аналогичная норма действует в отношении такого способа реорганизации как выделение. Учитывая положения Стандартов, можно сделать вывод о том, что между акционерами, голосовавшими ЗА и акционерами, голосовавшими ПРОТИВ, стоит знак равенства. Получается, первые не могут осуществить разделение бизнеса по своему усмотрению. Думается, такая жесткая позиция законодателя не заслуживает одобрения. Императивный метод должен быть заменен диспозитивным. Участники корпоративных правоотношений не должны быть лишены права самостоятельно, на свое усмотрение осуществлять реорганизационные процедуры, единственным ограничением должна быть защита прав и интересов акционеров, голосовавших против принятия решения о реорганизации общества или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества.

Как мы выяснили выше, в основе конвертации лежит обмен. Но Стандарты

содержат указание на обмен как самостоятельный способ размещения акций. Он применяется при такой форме реорганизации как преобразование. При обмене

1 Глушецкий А.А. Указ. соч. С.261.

215

речь идет о разнородных объектах. Действительно, преобразование юридического лица предполагает изменение его организационно-правовой формы. А соответственно доли участия в уставном капитале реорганизуемого юридического лица обмениваются на доли участия в уставном капитале реорганизованного. Правовая природа этих долей будет разной в силу разной организационно- правовой формы участвующих в реорганизации юридических лиц. Стандарты предусматривают обмен на акции акционерного общества, созданного в результате преобразования, долей в уставном капитале участников преобразуемого в него обще ства с ограниченной (дополнительной) ответственностью, долей в складочном капитале участников преобразуемого в него хозяйственного товарищества, паев членов преобразуемого в него кооператива. Применительно к обмену Стандартами установлено такое понятие, как соотношение обмена - количество акций, на которое обмениваются доли в уставном капитале участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, доли в складочном капитале участников хозяйственного товарищества, паи членов кооператива. Также как и коэффициент конвертации, данное соотношение должно быть определено в решении о реорганизации.

Последствия обмена схожи с последствиями конвертации. Так же происходит

аннулирование обмениваемых объектов.

Конвертация как особый способ размещения акций применяется часто именно в процессе реорганизации акционерных обществ. При конвертации происходит замена однородных объектов. При этом заменяемые ценные бумаги подлежат безусловному погашению. Не участвуют в конвертации не полностью оплаченные акции и акции, в отношение которых заявлено требование об их выкупе.

Характеристики

Список файлов диссертации