Диссертация (1105972), страница 32

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 32)

Необходимо определить понятие конвертации. Стандарты не дают

определения конвертации. Но, исходя из пункта 9.4.8 Стандартов, можно сделать вывод о том, что конвертация - это замена уже размещенных ценных бумаг на размещаемые ценные бумаги. В целом такой подход поддерживается в

1. Архипов Б.П. Гражданско-правовой механизм слияний и присоединений акционерных обществ: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 9, 24.

1. Глушецкий А.А. Указ. соч. С. 234.

1. Яковлев В.И. Регулятивные и охранительные правоотношения в сфере рынка ценных бумаг в России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999. С. 18.

203

литературе¹. Из этого, достаточно общего на первый взгляд, определения можно сделать ряд немаловажных выводов. Так, в ходе конвертации замене подлежат ценные бумаги прежнего выпуска на ценные бумаги нового выпуска; результатом конвертации является безусловное аннулирование ценных бумаг прежнего выпуска. То есть конвертация заключается в обмене корпоративных ценных бумаг определенной категории одного акционерного общества на корпоративные ценные бумаги той же категории другого акционерного общества.

К сожалению, несмотря на прямое указание Стандартов о полном погашении

ценных бумаг юридических лиц, реорганизуемых путем присоединения, слияния, разделения, выделения и преобразования, при их конвертации, судебная практика в данном вопросе не всегда последовательна. Так, в одном из своих постановлений ФАС Центрального округа пришел к выводу о том, что конвертация акций влечет лишь увеличение их номинальной стоимости и изменение государственного регистрационного номера выпуска, а заменяемые акции не утрачивают свою имущественную ценность и свойства гражданского оборота, которые переносятся в новые акции².

Важно также, что конвертация допустима только тогда, когда речь идет об однородных объектах, то есть если категории ценных бумаг не совпадают, то процедура конвертации становится невозможной. Так, пункт 9.4.2 Стандартов устанавливает, что акции при реорганизации могут быть конвертированы только в акции. При этом обыкновенные акции могут быть конвертированы только в обыкновенные акции, а привилегированные акции - в обыкновенные или привилегированные акции. Облигации и опционы эмитента могут быть конвертированы только в облигации и опционы эмитента, соответственно. Возможна конвертация каждой акции в отдельности, пакета акций, всех акций в целом общества-правопредшественника³. Этим конвертация отличается от обмена.

1. См., например: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. С. 215.

1. Постановление ФАС Центрального округа от 29 июля 2009 г. № А14-13815-2006/393/9.

1. Глушецкий А.А.Указ. соч. С. 262.

204

Справедливо отмечается, что при конвертации эмиссионных ценных бумаг в процессе реорганизации погашаются ценные бумаги, принадлежащие их владельцам. Аннулируется актив, принадлежащий акционеру общества- правопредшественника, а не имущество, право собственности на которое перешло к обществу-правопреемнику¹.

Необходимо затронуть вопрос о конвертируемых ценных бумагах (подробно

эта проблема была рассмотрена выше). Речь идет о привилегированных акциях, облигациях и опционах эмитента. Конвертируемые облигации дают своим обладателям помимо прав, предоставляемых обладателям обычных облигаций, право на обмен на определенное количество иных ценных бумаг. Конвертацию в данном случае можно рассматривать как осуществление права по ценной бумаге. Данный вывод можно также подтвердить положениями Федерального закона «О рынке ценных бумаг» - в соответствии со статьей 18, документом, удостоверяющим права по ценной бумаге, является решение о выпуск ценных бумаг. А пункт 1 статьи 17 устанавливает, что в решении должна содержаться информация о виде, категории (типе) эмиссионных ценных бумаг, но кроме этого в решении должны быть установлены дополнительные идентификационные признаки размещаемых ценных бумаг (конвертируемые или неконвертируемые, процентные, дисконтные и т.д.) ².

В подтверждение данной позиции можно также привести пункт 8.2.1

Стандартов, который допускает размещение ценных бумаг путем конвертации по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг.

Для такой конвертации необходимо наличие дополнительных условий, которые предусмотрены разделом VIII Стандартов. Так, количество акций акционерного общества, в которые могут быть конвертированы все размещенные и предназначенные к размещению конвертируемые в них ценные бумаги, не должно превышать количество объявленных акций соответствующих категорий (типов), определенное в уставе этого акционерного общества; необходимо

1. Там же. С. 231.

1. Федеральный закон РФ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ, 1996, №

17, ст. 1918.

205

наличие в уставе общества возможности и порядка проведения конвертации привилегированных акций в обыкновенные или привилегированные другого типа. Осуществляется же конвертация в соответствии с пунктом 8.1.6 Стандартов:

1. по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг; и/или

2. по наступление срока (календарная дата, истечение периода времени или событие, которое должно неизбежно наступить); и/или

3. при наступлении обстоятельств, указанных в решении о выпуске

(дополнительном выпуске) конвертируемых ценных бумаг.

Нельзя путать вышерассмотренный вид конвертации от конвертации как способа размещения акций, в том числе в процессе реорганизации. В этом случае допустима конвертация и неконвертируемых ценных бумаг. Например, при увеличении уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается решение о размещении акций путем конвертации в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью. То есть неконвертируемые акции могут быть конвертированы по решению общего собрания акционеров, даже вопреки воле отдельных владельцев.

Не все акции участвуют в конвертации. В соответствии с пунктом 9.4.5 Стандартов акции присоединяемого или реорганизуемого в форме слияния, выделения или разделения акционерного общества, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» были выкуплены, но не были реализованы до даты внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого акционерного общества или даты государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате слияния, выделения или разделения, при реорганизации не конвертируются и не учитываются при распределении акций, осуществляемом при выделении. Предыдущие Стандарты содержали несколько иную норму - акции присоединяемого или реорганизуемого в форме слияния, выделения или разделения акционерного общества, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с Федеральным законом

«Об акционерных обществах» должны быть выкуплены, при реорганизации не

конвертируются и не учитываются при распределении акций, осуществляемом

206

при выделении. Если буквально толковать данную норму действующих Стандартов, получается что акции, если они не были выкуплены, подлежат конвертации, даже при наличии требования о выкупе. Думается, такая нечеткая формулировка приведет к многочисленным нарушениям прав акционеров.

Целесообразно привести Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об акционерных обществах». Пункт 21 Постановления устанавливает, что если у акционера выкуплена часть принадлежащих ему акций, то он имеет право на конвертацию акций, оставшихся у него, на условиях, предусмотренных статьями

18 и 19 Федерального закона «Об акционерных обществах». При выкупе у

акционера всех имеющихся у него акций участие акционера в реорганизуемом обществе прекращается и в состав участников создаваемых в результате реорганизации обществ он не входит¹ .

Ряд сложностей на практике вызывает конвертация не полностью оплаченных

акций. В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Федерального закона «Об акционерных обще ствах», по следствием неполной оплаты являет ся непредоставление права голоса. Прямого запрета на осуществление конвертации не полностью оплаченных акций Закон не содержит.

Судебная практика в этом вопросе основывается на Федеральном законе «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», пункт 2 статьи 5 которого запрещает сделки с ценными бумагами до полной их оплаты². ФКЦБ Российской Федерации в связи с многочисленными запросами дала следующее разъяснение: ограничения, установленные пунктом 2 статьи 5 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», направлены на защиту инвесторов от риска признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся, в случае отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Инвесторам может быть не известно, что ценные бумаги при их размещении не были полностью оплачены, а также, что процесс эмиссии

1. Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального Закона «Об акционерных обществах» // «ВВАС РФ» , 2004, № 1.

1. Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» // СЗ РФ, 1999. № 10, ст. 1163.

207

таких ценных бумаг еще не завершен, и выпуск ценных бумаг, в соответствии с законодательством Российской Федерации, может быть признан несостоявшимся¹. В принципе, аналогичная ситуации складывается при рассмотрении вопроса о конвертации не полностью оплаченных акций - здесь также необходима защита кредиторов реорганизуемого общества и других акционеров, так как сохраняется риск неоплаты уставного капитала и соответственно отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

В процессе конвертации ценные бумаги прежнего выпуска подлежат замене

на ценные бумаги нового выпуска. При этом такая замена осуществляется на основании соответствующих коэффициентов конвертации. В соответствии с пунктом 9.3.1 Стандартов решение о реорганизации, а также договоры о слиянии и присоединении, если этими договорами предусмотрена консолидация и дробление акций, могут предусматривать коэффициент конвертации акций.

На основании анализа пунктов 9.6.2, 9.7.4, 9.8.2, 9.9.4, 9.11.2 Стандартов

можно сделать следующий вывод - с помощью коэффициента конвертации определяется количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) одного юридического лица, которые конвертируются в одну ценную бумагу другого. В настоящее время отсутствуют какие-либо законодательные требования к определению коэффициента конвертации. Коэффициент конвертации является результатом соглашения сторон (реорганизуемых обществ). При этом стороны свободны в определении этого коэффициента. Так, по одному из дел ФАС Северо- Западного округа установил, что реорганизуемые общества самостоятельно устанавливают в договоре о присоединении любой коэффициент конвертации акций при присоединении без привязки к собственным или уставным капиталам².

На практике расчеты коэффициентов конвертации осуществляются по- разному.

Так, коэффициент конвертации может быть определен на основании номинальных стоимостей соответствующих акций, расчета стоимости активов

1. Письмо ФКЦБ РФ от 26 апреля 1999 № ИБ-2171 «О разъяснении пункта 2 статьи пятой Федерального закона от 05.03.1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» // Вестник ФКЦБ России, 1999. № 4.

1. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16 марта 2006 г. № А56-41663/04.

208

реорганизуемых обществ, их бизнеса в целом, рыночной стоимости акций, иных критериев по усмотрению менеджмента реорганизуемых обществ.

Возможно определение коэффициента конвертации на основе нерыночных показателей. Такие показатели применяются в тех случаях, когда целью или условием реорганизации является необходимость обеспечить конкретным акционерам определенную долю в уставном капитале реорганизованного общества. Устанавливаются коэффициенты, которые позволяют достигнуть заданного результата. Коэффициенты конвертации определяются внешними факторами, а не стоимостью ценных бумаг, участвующих в конвертации¹. Также нерыночные показатели применяются в тех случаях, когда реорганизация проводится при наличии правовых ограничений, направленных на обеспечение необходимого уровня корпоративного контроля конкретным акционерам².

Чаще всего коэффициент исчисляется на основе рыночной стоимости акций обществ, участвующих в реорганизации. Эта стоимость определяется независимым оценщиком, при этом номинальная стоимость значения не имеет. Таким образом был определен коэффициент конвертации при присоединении к ОАО «Пивоваренная компания «Балтика» акционерных обществ «Пикра», «Вена» и «Ярпиво». Коэффициент конвертации определялся делением рыночной стоимости акций реорганизуемого общества, то есть «Балтики», на стоимость акций присоединяемых обществ. Акционерам «Пикры» было предложено обменять 0.1300949 акций компании на одну акцию «Балтики». Коэффициент конвертации для «Вены» был определен в 0.3407861 к 1, для «Ярпиво» - 4.0734805 к 1.

Характеристики

Список файлов диссертации