Диссертация (1105972), страница 30

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 30)

Но, тем не менее, нельзя отрицать определенную степень сходства договора

простого товарищества и реорганизационных договоров, а именно наличие общей цели. Соответственно, возможно выделение их в самостоятельный договорный тип - единый тип общецелевых договоров².

1. Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц: значение и место в структуре Гражданского Кодекса РФ // Законодательство. 2004. № 2; СПС «Гарант».

1. Архипов Б.П. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ //

Законодательство. 2002. № 10. С. 42-54.

191

Другие авторы рассматривают реорганизационные договоры в качестве корпоративного организационного акта¹. Так, отмечается, что организационный элемент имеет первостепенное значение в реорганизационных договорах. Основная непосредственная цель договора — создание нового общества и прекращение передающих обществ при слиянии, а также организационные изменения в принимающем обществе в связи с прекращением передающих обществ при присоединении, тогда как положения обязательственного характера и нормы об обмене акций можно признать подчиненными и сопутствующими. Первые направлены на то, чтобы обязать стороны провести слияние или присоединение в соответствии с условиями, определенными в договоре, а вторые

— на то, чтобы в ходе слияния не были нарушены права акционеров². В подтверждение данной позиции также обращаются к зарубежному опыту, в частности к немецкому. Так, обращают внимание на то, что в немецком праве первостепенность организационных норм в договоре о слиянии еще более ярко выражена по сравнению с российским правом, поскольку к обязательному содержанию договора о слиянии относится устав вновь создаваемого акционерного общества. Поэтому договор о слиянии в немецкой правовой литературе часто относят к корпоративным организационным актам.

Есть также точки зрения, рассматривающие реорганизационные договоры не в качестве гражданско-правовых сделок, а в качестве разновидности утверждаемого общим собранием акционеров решения о реорганизации, которое определяет условия реорганизации с участием нескольких юридических лиц³.

Как нам кажется, наиболее обоснованно рассматривать данные договоры в качестве самостоятельной разновидности общецелевых договоров. В силу тематики настоящего исследования, необходимо обратить внимание на тот факт, что реорганизационные договоры должны содержать порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в реорганизации, в акции создаваемого

1. Аиткулов Т.Д. Правовое регулирование слияния и присоединения // Актуальные проблемы гражданского права: Сб. Статей. Вып. 4 / Под ред. М.И. Брагинского. М., 2002. С. 24.

1. Там же. С. 25.

1. Карлин А.А. Реорганизация акционерного общества. Автореф. Дис ... канд. юрид. Наук. М., 2004. С. 19.

192

общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ. На это обращается внимание и судебными инстанциями. Судебная практика по данному вопросу непоследовательна. Так, при рассмотрении одного из дел по слиянию акционерных обществ, суд признал заключенный договор о слиянии недействительным на том основании, что он не содержал порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ¹. Для других же судов условие о конверт ации - суще ственно е условие реорганизационного договора. Так, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд отметил, что определение коэффициента конвертации не является особой процедурой, осуществляемой в процессе реорганизации. Коэффициенты конвертации представляют собой существенное условие договора присоединения, утверждение такого договора является составной частью решения общего собрания о реорганизации². Если следовать этой логике, то реорганизационный договор должен быть признан незаключенным. Как нам кажется, порядок конвертации является существенным условием реорганизационного договора. Это прямо следует из формулировки пункта 3 статьи 17 и пункта 3 статьи 16 Закона

«Об акционерных обществах».

Реорганизация хозяйственных обществ происходит в несколько этапов. При слиянии и присоединении сначала общества заключают договор о слиянии (присоединении). Затем вопрос о реорганизации выносится для решения общим собранием. Общее собрание утверждает договор, передаточный акт и устав общества, создаваемого путем реорганизации. На последнем этапе происходит регистрация нового акционерного общества (или регистрация изменений в принимающем обществе) и регистрация прекращения акционерных обществ, участвовавших в реорганизации. При иных формах реорганизации процедура аналогична, за исключением отсутствия договоров о слиянии и присоединении. Так же вопрос о реорганизации выносится для решения общим собранием, на

1. Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 января 2012 г. по делу № А66-6525/2010.

1. Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2011 г. №

17АП-3216/2011-ГК по делу № А50-1508/2011.

193

общем собрании утверждается разделительный баланс, передаточный акт (при преобразовании) и устав.

В соответствии с пунктом 4 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» решение по вопросу о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Выделяют следующие стадии реорганизации:

1. Предварительная стадия. На этой стадии компетентные органы ведут переговоры о возможно сти , целе сообразно сти , экономиче ской эффективности реорганизации.

2. Стадия оформления инициативы. Совет директоров выносит на общее собрание вопрос о реорганизации в конкретной форме.

3. Организационная стадия. Разрабатываются проекты договоров о слиянии и присоединении, устав, подготавливаются передаточный акт и разделительный баланс.

4. Стадия утверждения. Вышеперечисленные документы утверждаются на

общем собрании.

1. Регистрационная стадия. Осуществляется государственная регистрация создания и прекращения юридических лиц¹.

Общество считается реорганизованным с момента государственной

регистрации вновь возникших юридических лиц. Закон содержит исключение для реорганизации в форме присоединения - общество, к которому осуществляется присоединение, считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. То есть, в отечественном законодательстве установлены разные подходы в зависимости от формы реорганизации. Вряд ли такое решение законодателя можно считать удачным. Ведь, по существу, такая форма реорганизации, как присоединение, не отличается от слияния. Здесь также речь идет об объединении прав и обязанностей. Единственным отличием является

1 Долинская В.В Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 269.

194

то, что при присоединении принимающее общество продолжает существовать. Кроме того, при таком подходе возникают затруднения с действием устава. Принимающее общество после прекращения передающих обществ уже принимает на себя их права и обязанности, акционеры передающих обществ становятся акционерами принимающих обществ, а устав принимающего общества остается в той же редакции, что и до осуществления присоединения.

Такие разные подходы нехарактерны для зарубежного законодательства, в частности немецкого. Так, в немецком Законе о реорганизации определено, что присоединение должно сначала регистрироваться в реестре передающих обществ, а только затем в реестре принимающего общества. При этом регистрация в реестре передающего общества должна происходить при условии, что она станет действительной только после регистрации в реестре принимающего общества.

С присоединением в отечественном праве связан и другой вопрос. А именно в какой момент можно вносить запись о прекращении деятельности присоединенного юридического лица в единый государственный реестр юридических лиц? В литературе совершенно справедливо отмечается, что внесение такой записи недопустимо до завершения процедуры выкупа акций присоединяемого общества по требованию его акционеров, так как до этого момента непонятно, какое количество акций подлежит конвертации¹.

Реорганизацию всегда сопровождает вопрос о защите прав кредиторов

реорганизуемого юридического лица. В российском праве данному вопросу посвящена статья 60 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой кредиторы юридического лица, чьи права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. В ранее действующих редакциях Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона «Об акционерных обществах» устанавливалась обязанность реорганизуемых

1 Глушецкий А.А. Размещение ценных бумаг: экономические основы и правовое регулирование. М.: Статут, 2013. С. 189. // КонсультантПлюс. «Постатейные комментарии и книги».

195

юридических лиц письменно уведомить кредиторов об осуществляемой реорганизации. В настоящее же время такая обязанность реорганизуемых юридических лиц предусмотрена Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ¹. В литературе совершенно справедливо указывается на то, что порядок обеспечения прав кредиторов реорганизуемого юридического лица не относится к предмету регулирования Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и нелогично, с точки зрения законодателя, предусматривать именно в нем дополнительные гарантии прав кредиторов. Кроме того, статья 60 Гражданского кодекса Российской Федерации не связывает возникновение прав требования кредиторов к реорганизуемому юридическому лицу или каких-либо иных обстоятельств с фактом письменного уведомления кредиторов². Этот вывод поддерживается и практикой. Данный случай рассматривается как подпадающий под диспозитивное исключение, предусмотренное пунктом 2 статьи 13.1 Федерального закона «О го сударственной регист рации юридиче ских лиц и индивидуа льных предпринимателей».

Несмотря на то, что позиция отечественного законодателя не самая жесткая в

сравнении с зарубежным опытом, например, реорганизация в Италии требует прямого согласия всех кредиторов, многие авторы считают ее необоснованной. Так, отмечается, что неоправданно широкие права кредиторов могут привести к многочисленным злоупотреблениям, досрочное исполнение или прекращение обществом своих обязательств с возмещением убытков может вовсе привести его к банкротству, не говоря уже о срыве реорганизации³ . Конечно, такая ситуация может иметь место. Но, как нам кажется, в такой позиции законодателя отражается баланс интересов общества и кредиторов.

1. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ, 2001, № 33 (часть I), ст. 3431.

1. Глушецкий А.А. Указ. соч. С. 178; Марьянков А. Новые правила о реорганизации юридических лиц //

Корпоративный юрист. 2009. № 8. С. 4-8.

1. Аиткулов Т.Д. Указ. соч. С. 51.

196

Реорганизация влечет либо прекращение хозяйственного общества (присоединение), либо возникновение нового общества (выделение). При реорганизации также возможно одновременное возникновение одного хозяйственного общества и прекращение другого (разделение). Но в любом случае реорганизация предполагает правопреемство. Причем речь идет об универсальном правопреемстве. В подтверждение данного тезиса можно привести следующее положение законодательства: «объем передаваемых прав и обязанностей определяется в передаточном акте либо в разделительном балансе. Эти документы должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства». То есть происходит переход прав и обязанностей в целом, в совокупности, независимо от того, выявлены они или нет на момент реорганизации, в отличие от сингулярного правопреемства, когда права и обязанности передаются по отдельности¹. С.Н. Братусь отмечал, что «реорганизация не сопровождается ликвидацией дел и имущества» реорганизуемого лица.

Характеристики

Список файлов диссертации