Диссертация (1105972), страница 34

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 34)

В основе конвертации лежит корпоративный акт акционерного общества.

Наличие договорных конструкций при реорганизации не меняет корпоративной природы конвертации.

Затруднения при конвертации в рамках реорганизации вызывает вопрос определения коэффициента конвертации. На практике применяют различные механизмы и методики расчета коэффициента конвертации. Чаще всего за основу

216

берется рыночная стоимость акций. Сложности вызывают процедуры округления, дробления и консолидации, которые необходимы при дробном значении коэффициента конвертации. Важно при его определении не допустить нарушения прав акционеров, ведь конвертацию при реорганизации сопровождает перераспределительный эффект.

При выделении и преобразовании применяется такой способ размещения

акций как приобретение.

В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Федерального закона «Об акционерных обществах», выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего¹. Таким образом, при выделении возможно создание только общества. Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации пояснил, что положения Федерального закона «Об акционерных обществах», определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы². Однако в настоящее время предлагается внести изменения, в соответствии с которыми возможно будет осуществление реорганизации с участием более двух юридических лиц, в том числе относящихся к различным организационно-правовым формам. При этом возможно установление ряда ограничений. В первую очередь, преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот по-прежнему останется недопустимым.

Возможно осуществление реорганизации в форме выделения принудительно.

Так, например, пункт 1 статьи 34 Федерального закона «О защите конкуренции» устанавливает, что коммерческая организация, созданная без получения

1. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ, 1996, №

1, ст. 1.

1. Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального Закона «Об акционерных обществах» // «ВВАС РФ», 2004, № 1.

217

предварительного согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или присоединения коммерческих организаций, в установленных Законом случаях ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения¹.

Также, в соответствии со статьей 38 Федерального закона «О защите конкуренции», в случае систематического осуществления монополистической деятельно сти занимающей доминирующее положение коммерче ской организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц. Для такого принудительного выделения необходимо соблюдение все условий, установленных статьей 38, а именно:

1. существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации;

2. отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, тридцать и менее процентов общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации);

3. суще ствует возможно сть с амо стоятельной деятельно сти на

соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации.

Так, ФАС Волго-Вятского округа было отказано в применении такой меры воздействия как принудительное разделение либо выделение именно на

1 Федеральный закон 26 июля 2006 г. «О защите конкуренции» // СЗ РФ, 2006, № 31(1 ч.), ст. 3434.

218

основании того, что антимонопольный орган не установил всех условий, поименованных в статье 38¹.

Совет директоров реорганизуемого в форме выделения общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения. Решение, соответственно, о реорганизации общества в форме выделения принимает общее собрание акционеров реорганизуемого общества. В этом решении, помимо всего прочего, должен быть установлен способ размещения акций каждого создаваемого общества, порядок такого размещения (п.3 ст. 19 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Приобретение - это особый способ размещения акций, который нельзя путать с приобретением обществом собственных акций, осуществляемым вне рамок процедур реорганизации. Часто происходит смешение этих категорий, ввиду отсутствия четкого законодательного определения данного способа размещения акций. Собственные акции приобретаются обществом в целях уменьшения уставного капитала; увеличения прибыли и дивиденда в расчете на одну обращающуюся акцию; уменьшения количества голосов на собрании акционеров; последующего перераспределения акций в пользу управляющих или других лиц; поддержания котировок собственных акций. Данный институт урегулирован статьями 72-73 Федерального закона «Об акционерных обществах» ².

Выделяют, как правило, три основных случая такого приобретения:

1. приобретение акционерным обществом размещенных акций с целью последующей перепродажи;

2. приобретение акций в целях сокращения их общего числа;

3. реализация преимущественного права при приобретении акций закрытого общества³.

1. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29 октября 2008 г. № А28-3924/2008.

1. Федеральный закон РФ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах // СЗ РФ, 1996.

№ 1, ст. 1.

1. Копытов В.П. Права акционеров при приобретении обществом собственных акций // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2011. № 9 // http://www.corpinteres.ru/publications/ detail.php?ID=108

219

Предусмотрен ряд гарантий прав и законных интересов акционеров и кредиторов общества. Так, например, общество не вправе осуществлять приобретение размещенных акций до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со статьей 76 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Важно, что номинальная стоимость акций, остающихся в обращении после

приобретения, должна составлять не менее 90% от уставного капитала общества. Высший Арбитражный Суд пресек попытки обойти данную норму закона, отметив, что если при приобретении акций заключается ряд сделок, они должны рассматриваться как взаимосвязанные.

Акции, приобретаемые на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций, погашаются при их приобретении. Они не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Таким образом, в данном случае речь не идет о размещении ценных бумаг, напротив имеет место прямо противоположный результат - приобретенные акции погашаются.

Приобретение как способ размещения ценных бумаг носит безвозмездный

характер. Такой вывод можно сделать из положений пункта 9.4.6 Стандартов - дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации юридического лица, а также связанные с таким размещением, не допускаются.

Это означает, что уставной капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет уменьшения уставного капитала и/или за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и других) акционерного общества, из которого осуществлено выделение (п. 9.4.11 Стандартов).

К сожалению, на практике данное требование нередко нарушается. Так,

пятый арбитражный апелляционный суд при рассмотрении апелляционной жалобы отказал в ее удовлетворении, посчитав решение Арбитражного суда Приморского края обоснованным. ЗАО «Фоксэль Плюс» (истец) было образовано

220

путем реорганизации в форме выделения из ЗАО «Фоксэль». Приказом Регионального отделения ФСФР в Дальневосточном федеральном округе Российской Федерации истцу было отказано в государственной регистрации выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций. Было установлено, что истцом нарушены требования, установленные пунктами 8.3.6 и 8.3.10 Стандартов. Уставной капитал ЗАО «Фоксэль Плюс» в нарушение требований законодательства был сформирован за счет основных средств и доходных вложений в материальные ценности, что нельзя отнести к собственным средствам ЗАО «Фоксэль». Апелляционный суд решил, что в данном случае речь идет о выявленном нарушении в формировании уставного капитала уже созданного и зарегистрированного общества, в связи с чем данное нарушение носит неустранимый характер, что в свою очередь является обстоятельством, исключающим возможность государственной регистрации выпуска акций данного общества¹.

Приобретение акций, осуществляемое в рамках реорганизационных процедур, нередко совмещается с иными способами размещения акций. Так, возможно формирование уставного капитала выделяемого общества путем комбинирования конвертации и приобретения. То есть, часть акций конвертируется в акции создаваемого общества, а другая часть приобретается обществом, из которого осуществляется выделение. Пункт 9.9.4 Стандартов устанавливает, что порядок размещения, предусмотренный решением общего собрания, должен определять способ (способы) размещения ценных бумаг юридического лица, созданного в результате выделения. Исходя из формулировки данной нормы, можно сделать вывод о том, что возможно применение нескольких способов размещения одновременно. Этот же пункт содержит исключение - для акционерного общества, из которого осуществляется выделение, единственным возможным способом размещения является приобретение. На практике данное положение Стандартов означает, что часть акций конвертируется в акции нового общества, а остальная часть признается приобретенной обществом, из которого осуществлялось выделение.

1 Постановление Пятого арбитражного суда от 8 ноября 2010 г. № А51-9698/2010.

221

Ранее действующие Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций содержали следующую норму: «Если в соответствии с решением о выделении, которое предусматривает возможность конвертации акций акционерного общества, а также обмена долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизуемых путем выделения, конвертация (обмен) осуществляется не во (на) все акции выделяемого акционерного общества, то оставшиеся акции признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения» ¹.

С этим вариантом размещения акций был связан ряд злоупотреблений. Это

привело к появлению в Стандартах нормы, в соответствии с которой каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих ему акции. Решением Верховного Суда Российской Федерации это положение было признано незаконным. Суд пришел к выводу о том, что по смыслу пунктов 3 и 4 статьи 18, а также пункта 3 статьи 19 Федерального закона «Об акционерных обществах», порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, а также выделяемого общества, в том числе какое число акций акционеров должно оставаться в реорганизованном акционерном обществе и какое число акций должно размещаться акционерам в каждом акционерном обществе, создаваемом в

1 Постановление ФКЦБ РФ от 12 февраля 1997 г. № 8 «Об утверждении Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций и внесении изменений в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. № 19» // Вестник ФКЦБ России, 1997, № 2.

222

результате разделения или выделения, определяет общее собрание акционеров реорганизуемого акционерного общества¹.

В настоящее время подобного рода требование содержится в пункте 3.3 статьи 19 Федерального закона «Об акционерных обществах». Стандартами установлено, что акционеры реорганизуемого акционерного общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, могут получить соответствующие акции акционерного общества, создаваемого в результате выделения, только в результате распределения таких акций среди акционеров реорганизуемого акционерного общества. Ранее же кроме распределения была предусмотрена и конвертация.

Также права акционеров, голосовавших против принятия решения о

реорганизации или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, защищаются положениями статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» о выкупе акций.

Возможно также комбинирование таких способов размещения акций как

Характеристики

Список файлов диссертации