Диссертация (1105972), страница 29

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 29)

«Об акционерных обществах», то за акционерами можно будет признать право

1. Долинская В.В. Указ. соч. С. 240.

1. Гражданский кодекс России. Проблемы, теория, практика. М., 1998. С. 171.

1. Решение Верховного Суда Российской Федерации от 8 декабря 1998 г. // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1999. № 12.

184

требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Ведь, увеличение уставного капитала означает внесение изменений и дополнений в устав общества, размещение дополнительных акций может привести к ограничению прав акционеров. Любое изменение уставного капитала может отразиться на правах и интересах акционеров: изменение имущественной массы в производстве, которая может принести прибыль; изменение количества акций, на которые может быть начислена прибыль, в том числе при возможном привлечении новых лиц; собственные затраты на приобретение акций в том числе, чтобы сохранить свою долю в уставном капитале. В настоящее время какая-либо практика по данному вопросу отсутствует. Как нам кажется, необходимо специально предусмотреть применимость института выкупа акций по требованию акционера к рассматриваемым отношениям.

Другим достаточно действенным способом защиты миноритариев является так называемое преимущественное право. Пунктом 1 статьи 40 Акционерного Закона предусмотрено, что акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа); акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Размещение акций при реализации преимущественного права обладает рядом особенностей. В литературе справедливо отмечается, что в этом случае современная подписка сближается с ее дореволюционным пониманием, ведь, по сути, возникающие отношения сводится к сбору обществом письменных заявлений о приобретении акций. Выше было отмечено, что заявление о приобретении акций - действие по осуществлению права, оно может быть рассмотрено в качестве акцепта (в качестве оферты выступает соответствующее

185

уведомление общества). Данные отношения укладываются в классическую конструкцию порядка заключения договора между отсутствующими сторонами¹. Договор считается заключенным в момент подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Никакие иные действия, связанные с частичным исполнением условий оферты, акцептом в данном случае не являются. Об этом свидетельствует и судебная практика. Так, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации пояснил, что при подаче заявления о приобретении акций без представления доказательств оплаты дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, которые акционер намерен приобрести, а также при пропуске установленного срока обращения в предусмотренном порядке с соответствующим заявлением, действие преимуще ственного права акционера на их приобретение прекращается² .

В л и т е р ату р е э т и от н о ш е н и я п р ед л а г а е т с я р а с с мат р и ват ь ка к

предварительный договор. Нельзя не согласиться с А.Ю. Синенко в том, что конструкция предварительного договора не соответствует отношениям по реализации преимущественного права³ . Во-первых, в момент заключения соответствующего договора его предмет - акции - уже существует; во-вторых, даже если бы его не было, Гражданский кодекс предусматривает возможность заключения договора купли-продажи товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем. Конструкция предварительного договора востребована в другой сфере - при организации длительных (иногда многолетних) д о го во р н ы х в з а и м о с вя з е й у ч а с т н и ко в г р а ж д а н с ко го , п р е ж д е вс е го предпринимательского оборота, например, по систематическим поставкам крупных партий товара на определенных ими конкретных условиях⁴.

Если проанализировать положения о преимуще ственном праве,

содержащиеся в Гражданском кодексе и соответствующие положения Закона «Об

1 Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 117; Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 160.

2 Определение ВАС РФ от 25 августа 2008 г. № 10825/08 по делу № А40-56438/07-100-407. 3 Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 116.

4 Гражданское право: Учебник: В 4 т. Т. 1. Общая часть / Отв. ред. Суханов Е.А. С. 182.

186

акционерных обществах», мы неизбежно придем к выводу об их коллизии. В Гражданском кодексе данное право признается лишь за акционерами, владеющими простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, в соответствии с Законом же таким правом обладают все акционеры. Данная коллизия решена в пользу Закона. Так, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации разъяснил, что преимущественным правом пользуются акционеры обще ства - владельцы обыкновенных и привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа)¹.

Определенные сложности вызывает вопрос защиты прав акционеров при

нарушении преимущественного права. Высший Арбитражный Суд Российской Федерации разъяснил, что в данном случае применяются способы защиты, предусмотренные Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», а именно выпуск ценных бум аг может быть признан не со стоявшимся или недействительным². Срок исковой давности по этим требованиям составляет три месяца и при пропуске не подлежит восстановлению. Заслуживает одобрения сложившаяся судебная практика применения к данным отношениям института перевода прав и обязанностей покупателя³. Как нам кажется, такой способ защиты соответствует природе рассматриваемых отношений. А главное - применение конструкции перевода прав и обязанностей в большей степени отвечает интересам акционеров, чьи права нарушены и позволяет оперативнее реагировать на нарушения.

Преимущественное право акционеров предусмотрено и зарубежным законодательством. Так, в Германии, согласно статье 186 Акционерного закона, каждому акционеру по его требованию должна быть выделена часть новых акций, соответствующая его доле в прежнем основном капитале. Преимущественное

1. Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // «ВВАС РФ», 2004, № 1.

1. Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // «ВВАС РФ», 2004, № 1.

1. Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 22 октября 2008 г. по делу № А41-6935/08.

187

право по германскому законодательству не является абсолютным и может быть полностью или частично отменено. При этом правление обязано представить общему собранию акционеров письменный отчет с обоснованием принятия такого решения.

Размещение ценных бумаг может осуществляться в форме закрытой и открытой подписки. Размещение акций путем открытой подписки вправе осуществлять лишь открытое акционерное общество. Выше было отмечено, что при таком способе размещения акций все этапы эмиссии сопровождаются раскрытием информации. Справедливо отнесение договоров, посредством которых осуществляется публичное размещение ценных бумаг, к публичным¹. Закрытые акционерные общества не вправе производить размещение ценных бумаг путем открытой подписки. Подобная практика известна и зарубежному законодательству. Так, в Великобритании только публичные компании вправе обращаться к публике для размещения паев или облигаций компании. Частным компаниям под угрозой уголовного наказания ее должностных лиц запрещено публичное размещение паев и иных ценных бумаг².

При закрытой подписки акции размещаются среди заранее определенного круга лиц. Эти лица определяются в решении о выпуске ценных бумаг. В качестве круга лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг посредством закрытой подписки, в решении о размещении ценных бумаг могут быть указаны имена, наименования и/или категории этих лиц.

Таким образом, подписка - особый способ размещения ценных бумаг,

который сводится к заключению гражданско-правовых договоров - купли- продажи и мены. Заслуживает одобрения требование закона о полной оплате акций, подлежащих размещению. Заключаемые сделки не подпадают под конструкцию крупной сделки и, по сути, к ним не должны применяться положения, регулирующие порядок заключения сделок с заинтересованностью. Значительным ограничением прав акционерных обществ является императивное требование сохранения доли государства или муниципального образования в его

1. Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 158.

1. Financial Service Act 1986.

188

уставном капитале. Требуют корректировки положения Закона об органах, уполномоченных принимать решения о размещении акций путем подписки. Размещение акций при реализации преимущественного права акционеров на их приобретение характеризуется рядом о собенно стей, законодательное регулирование данного вопроса также нуждается в пересмотре, в частности необходимо изменить подход к способам защиты акционеров при нарушении их преимущественного права, решить проблему коллизии Гражданского Кодекса и Закона «Об акционерных обществах» на законодательном уровне.

Подводя итог, с сожалением приходится отмечать, что регулирование отношений по размещению ценных бумаг в настоящее время далеко от идеала. Законодательство отличается пробельностью и противоречивостью. Нередко просто игнорируется природа корпоративных правоотношений, особенности их динамики. Некоторые из предусмотренных способов размещения ценных бумаг вообще не имеют право на существование, так как, с одной стороны, не отвечают потребностям оборота, а с другой, полностью противоречат сущности акционерных правоотношений, в первую очередь, их субъектному составу и объектам. Другие способы используются чрезмерно широко и непоследовательно. Их применение к несоответствующим отношениям создает почву для злоупотреблений и излишние сложности на практике. Даже классический способ размещение ценных бумаг - подписка - не лишен недостатков и требует существенной корректировки.

§ 2. Размещение акций в процессе реорганизации акционерного общества. Реорганизация юридических лиц, и акционерных обществ в частности,

сложный и трудоемкий процесс, вызывающий дискуссионные вопросы в теории и затруднения на практике. Общие положения о реорганизации юридических лиц содержатся в статьях 57 - 60 Гражданского кодекса Российской Федерации¹, вопросы реорганизации акционерных обществ урегулированы статьей 104

1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 1) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ, 1994, 32, ст. 3301.

189

Гражданского кодекса Российской Федерации и статьями 15-20 Федерального закона «Об акционерных обществах» ¹.

В отечественном законодательстве закреплено пять форм реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, выделение, разделение и преобразование.

Реорганизация может носить как добровольный, так и принудительный

характер. В принудительном порядке, как правило, осуществляется выделение либо разделение по требованию антимонопольных органов.

Решение о реорганизации принимается на общем собрании акционеров. При слиянии и присоединении общества, участвующие в этих процедурах, заключают соответственно договоры о слиянии и присоединении. Эти договоры утверждаются также на общем собрании.

Гражданский кодекс Российской Федерации не только не регламентирует условия указанных договоров, порядок их заключения, изменения и расторжения, но даже не упоминает о них. В доктрине не решен однозначно вопрос о правовой природе договоров, заключаемых в процессе реорганизации, и об их месте в системе гражданско-правовых договоров. Чаще всего договоры, заключаемые в процессе реорганизации, рассматривают в качестве разновидности договоров простого товарищества². Такой подход обоснованно критикуется. Действительно, при заключении договора о слиянии или присоединении двое или несколько лиц совместно действуют для достижения определенной цели - а именно реорганизации юридического лица. На этом, как нам кажется, заканчиваются признаки, по которым можно было отнести рассматриваемые договоры к договорам простого товарищества. Во-первых, речь не идет об объединении вкладов и возникновении общей долевой собственности. Речь идет об изменении состава имущества юридического лица, о формировании уставного капитала, который может быть больше суммы уставных капиталов коммерческих

1. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ, 1996, №

1, ст. 1.

1. Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 ГК) // Законодательство. 2000. № 1. С. 17-18; Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М.: Статут, 2001. С. 38.

190

организаций, участвующих в реорганизации, но не должен превысить стоимости чистых активов созданной в результате слияния или присоединения коммерческой организации. Нельзя не согласиться с позицией Д.В. Ломакина о том, что эти договоры опосредуют переход от одного юридического лица к другому всего комплекса прав и обязанностей, иными словами - процедуру универсального правопреемства, осуществляемую при проведении реорганизации в форме слияния и присоединения. По окончании процедуры реорганизации имущество участников рассматриваемых договоров становится частной собственностью юридического лица (лиц), созданного в процессе реорганизации или оставшегося после ее завершения¹ . Во-вторых, договоры, заключаемые в процессе реорганизации, прекращаются вследствие исполнения. Такое основание прекращения договора простого товарищества не предусмотрено статьей 1050 Гражданского кодекса Российской Федерации. Еще один немаловажный аспект связан с тем, что договоры, заключаемые в процессе реорганизации, напрямую затрагивают третьих лиц - акционеров участвующих в слиянии или присоединении обществ. Так, договор о слиянии, равно как и договор о присоединении, должен устанавливать порядок конвертации акций каждого общества участвующего в реорганизации. Далее, цель данных договоров не состоит в создании нового субъекта права. Да, в процессе реорганизации возникает новый субъект права, но это лишь один из этапов проведения реорганизационной процедуры.

Характеристики

Список файлов диссертации