Диссертация (1105972), страница 26

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 26)

конвертируемых ценных бумаг и эмиссию акций, размещаемых путем конвертации при изменении номинальной стоимости, при изменении прав при консолидации и дроблении. Такой подход обоснован. Несмотря на то, что в обоих случаях речь идет о конвертации, как об общем родовом понятии, все же разница между ними существенна. Главное отличие в том, что при конвертации конвертируемых ценных бумаг осуществляется соответствующее право. При этом возможна конвертация в дополнительные обыкновенные или привилегированные акции облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, или опционов эмитента; конвертация в облигации ценных бумаг, конвертируемых в облигации; ко н в е рт а ц и я п р и в и л е г и р о ва н н ы х а к ц и й в о б ы к н о в е н н ы е а к ц и и и привилегированные акции других типов. Порядок и условия конвертации должны

1 Габов А.В. Ценные бумаги. Вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут, 2011. С. 579.

165

быть заранее определены в решении о выпуске конвертируемых ценных бумаг. Конвертация осуществляется по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг; и/или по наступлении срока (календарная дата, истечение периода времени или событие, которое должно неизбежно наступить); и/или при наступлении обстоятельств, указанных в решении о выпуске (дополнительном выпуске) конвертируемых ценных бумаг. Пункт 8.1.8 Стандартов гласит, что срок, в течение которого владельцами конвертируемых ценных бумаг могут быть поданы заявления, содержащие требования об их конвертации, не может наступать ранее даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) конвертируемых ценных бумаг. То есть если в предыдущих Стандартах¹ устанавливались временные рамки - не ранее даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) конвертируемых ценных бумаг и не позднее года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, размещаемых путем конвертации в них ранее размещенных конвертируемых ценных бумаг, за вычетом периода времени, установленного для конвертации конвертируемых ценных бумаг на основании полученных заявлений; то действующими Стандартами просто определена одна дата - не ранее даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) конвертируемых ценных бумаг.

Интерес представляет конвертация опционов. С достаточной долей

условности можно говорить о реализации субъективного права в этом случае. Опцион закрепляет право его владельца на покупку в предусмотренный в нем срок и/или при наступлении указанных в нем обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Цена размещения акций определяется заранее и не связана с их текущей рыночной стоимостью на момент размещения (как правило, она ниже). Стандартами определено, что если в течение срока, установленного для заявления требования владельцем опциона эмитента о его конвертации в дополнительные акции, указанное требование не будет заявлено, права по опциону эмитента

1 Приказ ФСФР от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаги и регистрации проспектов ценных бумаг» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, 2007, № 25.

166

прекращаются, и такие опционы погашаются (аннулируются), при этом у владельца опциона не возникает права требовать какой-либо компенсации от эмитента опциона. То есть получается, что с одной стороны, это конечно, право владельца ценной бумаги, а с другой, если оно не будет реализовано, лицо лишается своей ценной бумаги. Кроме того, данные отношения можно рассматривать и под другим углом зрения - как обязательство, в котором в качестве обязанного лица выступает акционерное общество. Таким образом, рассматриваемое явление с определенной долей условности укладывается в конструкцию срочной сделки с отлагательным условием.

Размещение дополнительных акций в исполнение обязательств по опциону

ведет к увеличению реального размера уставного капитала общества. Отечественным законодателем предусмотрено возмездное исполнение обязательств по опционам на акции эмитента. Важно также, что при размещении дополнительных акций в исполнение обязательств по опциону преимущественное право приобретения у акционеров отсутствует¹.

Облигации и опционы конвертируются на основании решения об увеличении

уставного капитала. Данное решение должно отвечать всем требованиям, предусмотренным пунктом 4 статьи 28 Закона «Об акционерных обществах».

Учитывая все вышеизложенное, можно отметить, что опцион представляет собой производную ценную бумагу (если в качестве таковой мы будем рассматривать ценную бумагу, содержанием которой являются права на другие ценные бумаги и/или права из других ценных бумаг). Но даже если придерживаться самого узкого классического подхода к производным ценным бумагам, как к бумагам, закрепляющим право купить/ продать другие бумаги, то и тогда под эту конструкцию подпадает опцион.

Законом четко определен такой способ размещения акций, как конвертация

опционов в акции. Поэтому, думается, лишены всякого смысла попытки увидеть нечто другое в данной конструкции. Так, М.Г. Локшин полагает, что «исполнение опционов эмитента осуществляется путем размещения акционерным обществом,

1 Андрей Глушецкий. Размещение дополнительных акций в исполнение обязательств по опциону. http://www.cdipravo.ru/ks/2011/0811/3.html#_ftnref2

167

выпустившим опционы эмитента, дополнительных акций по закрытой подписке среди владельцев опционов эмитента по цене, указанной в таком опционе» ¹. Целесообразнее выявить минусы такого законодательного решения и попробовать найти иные варианты исполнения опционов, а соответственно и способы размещения дополнительных акций.

Размещение дополнительных акций путем конвертации в них опционов

эмитента лишь на первый взгляд может показаться простым, логичным и соответствующим правовой природе акций и опционов. Нам кажется, что от конвертации применительно к данной ситуации необходимо отказаться. Опцион должен исполняться путем заключения соответствующего договора на условиях, предусмотренных решением об увеличении уставного капитала, и в сроки, определенные самим опционом. Существующая на сегодняшний день практика размывает понятие конвертации. Кроме того, целесообразнее сокращать исключения из правила безвозмездности конвертации.

Мы не можем согласиться с тем, что опцион включает в себя производное право на конвертацию² . Такое производное право включают в себя конвертируемые ценные бумаги - акции и облигации. Опцион же, по нашему мнению, таковой не является. Фактически он предоставляет право на заключение соответствующих договоров, а не на конвертацию.

Необходимо определить новый самостоятельный способ возмездного

размещения дополнительных акций - заключение договоров на заранее определенных условиях с заранее определенными контрагентами. Ничего общего с конвертацией этот способ не имеет. Кроме того, необходимо предусмотреть специальные гарантии прав владельцев опционов. Ведь в настоящее время высок риск непринятия решения об увеличении уставного капитала. Необходимо предусмотреть либо правило об обязательном принятии соответствующего решения, либо оставить принятие решения на усмотрение акционерного общества с обязательной компенсацией владельцам опционов в случае его непринятия.

1. Локшин М.Г. Гражданско-правовое регулирование обращения эмиссионных ценных бумаг в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 9 - 10.

1. Габов А.В. Указ. соч. С. 329.

168

Акции также размещаются путем конвертации привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции других типов. Такая конвертация осуществляется на основании соответственно решения о размещении обыкновенных акций или привилегированных акций других типов, решения о внесении изменений и/или дополнений в устав акционерного общества в части кас ающейся прав, предо ст авляемых по привилегированным акциям определенного типа. Для размещения акций таким способом необходимо, чтобы возможность такой конвертации была предусмотрена уставом (п. 8.1.3 Стандартов). Если такая возможность не предусмотрена для размещения акций таким способом, необходимо сначала внести соответствующие изменения в устав. На это не раз обращалось внимание судами¹.

В данном случае не происходит изменения уставного капитала, так как

номинальная стоимость ценных бумаг не меняется, а дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг, а также связанные с такой конвертацией, не допускаются. В случае несоблюдения данных ограничений возможно обращение в суд с иском о признании устава общества противоречащим закону. По мнению судов, иски о признании недействительным решения общего собрания акционеров являются недопустимыми в такой ситуации. В подтверждение данной позиции суды приводят Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», в котором разъясняется, что при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона об акционерных обществах, которые могут служить о снованиями для удовлетворения т аких исков, отно сят ся несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания; непредставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (п. 3 ст. 52 Закона); несвоевременное представление бюллетеней для голосования

1 См., например: Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2009 г.

№ А10-3456/2008.

169

и др.¹ Действительно, в данном случае речь идет не о нарушении процедур проведения общего собрания, а о принятии решения, не соответствующего закону по своему содержанию. Так, в рассматриваемом деле уставом была предусмотрена конвертация привилегированных акций меньшей номинальной стоимости в акции большей номинальной стоимости. Судом соответствующие положения устава были признаны недействительными. Однако было специально отмечено, что недействительно сть отдельных пунктов локального акт а не влечет недействительности всего акта.

Конвертация как способ размещения ценных бумаг отличается от конвертации как реализации производного права по ценной бумаге тем, что при последней происходит изменение прав по имеющимся у акционеров ценным бумагам, а не полное изъятие из оборота акций акционера, то есть погашение (аннулирование) этих акций. Это не всегда учитывается участниками корпоративных правоотношений, и в силу этого после конвертации возникают требования о возврате средств инвестирования. Обосновываются эти требования тем, что по результатам конвертации вносятся изменения в данные реестра эмиссионных ценных бумаг, осуществляется государственная регистрация дополнительного выпуска. Индивидуальный номер предыдущего выпуска обыкновенных акций аннулируется. При этом не учитывается, что выпуск акций аннулируется в процессе процедуры эмиссии. То есть выпуск акций не признается недействительным или несостоявшимся. А соответственно, прав на возврат средств инвестирования не возникает. В результате конвертации происходит изменение прав по уже имеющимся у акционеров общества акциям, а не привлечение инвестиций².

Конвертация в ее классическом понимании как способ размещения ценных бумаг регулируется Разделом VI Стандартов. Сущность конвертации заключается в замене уже размещенных ценных бумаг на размещаемые ценные бумаги - происходит аннулирование ценных бумаг прежнего выпуска. При размещении

1. Решение Арбитражного суда Ставропольского края от 17 октября 2011 г. № А63-5927/2011.

1. Решение Арбитражного суда Республики Бурятии от 19 августа 2010 г. № А10-1470/2010.

170

ценных бумаг путем конвертации не предусмотрено заключение каких-либо договоров.

Допускается изменение номинальной стоимости акций. Решением о размещении акций является решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций или решение об уменьшении уставного капитала акционерного общества путем уменьшения номинальной стоимости акций.

Решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем

Характеристики

Список файлов диссертации