Диссертация (1105972), страница 18

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 18)

Существование такой конструкции, как решение о размещении наряду с решением о выпуске ценных бумаг нередко вызывает несправедливую, на наш взгляд, критику. Чтобы ответить на вопрос об обоснованности применения такой конструкции, необходимо проанализировать решение о выпуске ценных бумаг и понять, как оно соотноситься с решением о размещении.

Положительно, что законодатель гораздо более предметно и последовательно

регулирует процедуру принятия данного решения, устанавливает требования к его содержанию. Среди сведений, которые должны быть включены в решение о выпуске, закон называет вид, категорию (тип), номинальная стоимость и количество эмиссионных ценных бумаг; права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой; условия размещения эмиссионных ценных бумаг. Решение о выпуске ценных бумаг утверждается советом директоров.

Решение о размещении ценных бумаг и решение о выпуске ценных бумаг тесно взаимосвязаны. Стандартами установлено, что решение о выпуске ценных

1. См., например, Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 18 апреля 2008 г. № А12-16139/2007.

1. См., например: Габов А.В. Ценные бумаги. Вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут, 2011. С. 551.

114

бумаг утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении

• п. 2.3.1. Но данное положение ни в коей мере не умаляет самостоятельного значения решения о выпуске. Нельзя согласиться с тем, что последнее представляет собой лишь форму удостоверения решения о размещении. В отличие от решения о размещении ценных бумаг, решение о выпуске оформляется отдельным документом, причем в трех экземплярах. Содержания решения о размещении и решения о выпуске не дублируются. В решении о выпуске урегулирован гораздо более широкий круг вопросов. Кроме того, законом признается за решением о выпуске самостоятельное значение. Статья 18 Закона

«О рынке ценных бумаг» устанавливает, что решение о выпуске ценных бумаг

является документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой. Эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг. Такая формулировка вызывает острые дискуссии относительно природы данного документа. Так, высказывается мнение о том, что решение о выпуске представляет собой особую ценную бумагу. Почву для подобного рода высказываний также создает неосторожные формулировки некоторых судебных решений. Так, в одном из своих постановлений ФАС Московского округа буквально поставил знак равенства между решением о выпуске и ценной бумагой¹. Ценная бумага - это документ, удостоверяющий имущественные права. Безусловно, решение о выпуске подпадает под это определение, но если глубже проанализировать природу данного документа, то придем к выводу о том, что ценной бумагой оно не является. Решение о выпуске не отвечает признакам ценной бумаги. Так, права, удостоверенные эмиссионными ценными бумагами, могут осуществляться или передаваться без предъявления решения о выпуске. Более того, как мы выяснили выше, акции как объекты гражданских прав, возникают в момент государственной регистрации выпуска. Поэтому не совсем понятно, что удостоверяется решением о выпуске. Кроме того, объем прав закрепляется также в уставе хозяйственного общества, а также удостоверяется записями на лицевых счетах у держателя реестра или, в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии, записями по

1 Постановление ФАС Московского округа от 3 мая 2012 г. № А40-23157/11-104-192.

115

счетам депо в депозитариях. Если быть последовательными, то и за этими документами нужно будет признать свойства ценной бумаги. Признание за решением о выпуске ценных бумаг свойств ценной бумаги значительно усложнит оборот и породит массу вопросов. В первую очередь, не понятно, как они будут соотноситься с акциями, и где пределы «самостоятельности» этих ценных бумаг; во-вторых, какова будет природа этих ценных бумаг, к какому типу ценных бумаг они будут отнесены.

Решение о выпуске - это документ установленной формы. Оно не порождает

прав акционеров, а носит строго информационный характер. Права акционеров вытекают из бездокументарных эмиссионных ценных бумаг, принадлежащих акционеру. Решение лишь содержит информацию о том, какие акции будут размещены. Мы не можем согласиться с тем, что решение о выпуске является объективирующим документом, в котором содержится комплекс прав, закрепленный документарной ценной бумагой¹ .

Важно, что эмитент не вправе изменить решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим решением, после государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг. Данный законодательный запрет обусловлен тем, что в момент государственной регистрации акции возникают как объекты гражданских прав. После, изменение объема прав по ним допустимо только в рамках соответствующей процедуры - конвертации. На это обращает внимание и ФСФР. В своем письме от 11 сентября 2007 года федеральная служба отмечает, что после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, любое изменение прав по эмиссионным ценным бумагам приводит к необходимости проведения новой эмиссии и осуществлению государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг с иным объемом прав². Кроме того, данное правило служит защите прав инвесторов. Принимая решение о приобретении акций , лицо должно быть уверено в ст абильно сти

1. Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М.: Статут, 2006. С. 133.

1. Письмо ФСФР от 11 сентября 2007 г. № 07-ВМ-03/18750 «Об изменении объема прав по привилегированным акциям» // Вестник ФСФР России, 2007, № 9.

116

соответствующих отношений. При этом, помимо прочего, инве стор руководствуется и объемом прав, которые предоставляются соответствующей ценной бумагой. Иное решение вопроса означало бы, что лицо рассчитывает на приобретение одного объекта, а получает совершенно другой, что абсолютно не соответствует природе обязательства. Большинство авторов полагают, что решение о выпуске должно быть неизменным, постоянным¹.

Суды также обращают внимание на недопустимость изменения решения о выпуске после государственной регистрации. Так, Второй арбитражный апелляционный суд при рассмотрении одного из дел подчеркнул, что поскольку пунктом 3 статьи 17 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» установлено, что эмитент не вправе изменить решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим решением, после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, то, следовательно, любое изменение прав по эмиссионным ценным бумагам приводит к необходимости проведения новой эмиссии и осуществлению государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг с иным объемом прав. Размещение акций с иным объемом прав осуществляется путем конвертации акций в акции той же категории (типа) с иными правами. Согласно пункту 6.1.3 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг решением о размещении акций, размещаемых путем конвертации в акции той же категории (типа) с иными правами, является решение о внесении изменений и (или) дополнений в устав акционерного общества. При этом определено, что при внесении в устав акционерного общества изменений в части прав по привилегированным акциям, решение о внесении в устав акционерного общества таких изменений принимается акционерным обществом до государственной регистрации выпуска привилегированных акций с иными правами, а государственная регистрация таких изменений осуществляется по результатам размещения привилегированных акций с иным правами и на основании зарегистрированного отчета об итогах их выпуска (п. 6.3.7).

1 См., например: Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 134.

117

Положительно, что в ныне действующих Стандартах появился раздел III

«Внесение изменений в решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и (или) в проспект ценных бумаг». Теперь возможно внесение изменений в решение о выпуске ценных бумаг в части продления срока размещения и (или) изменения условий и порядка размещения ценных бумаг после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг и (или) регистрации проспекта ценных бумаг соответственно и до погашения всех ценных бумаг соответствующего выпуска (дополнительного выпуска). Такие изменения подлежат государственной регистрации.

Пункт 3.2.4 устанавливает, что не допускается внесение изменений в

решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг в части изменения вида, категории (типа) размещаемых ценных бумаг; уменьшения (сокращения) количества размещаемых ценных бумаг; уменьшения (сокращения) срока размещения ценных бумаг; изменения способа размещения ценных бумаг; изменения иных условий и (или) порядка размещения ценных бумаг в случае, если внесение таких изменений нарушает права инвесторов и (или) владельцев ценных бумаг.

С определением объема прав, удостоверяемых акций, связан и другой вопрос.

В уставе акционерного общества должна содержаться информация о количестве, номинальной стоимости, категориях и типах акций, размещаемых обществом, а также о правах акционеров, владеющих ими. То есть, по сути, уставом определяется объем прав, удостоверяемый акцией. В Законе отсутствует четкое и однозначное решение проблемы коллизии содержания решения о выпуске и устава. Определенные выводы можно сделать путем системного толкования законов и подзаконных актов. Устав общества является его единственным учредительным документом. Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. При этом, внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров. Соответственно, это внутренний документ, который обязателен к соблюдению всеми участниками общества. Поэтому утверждая решение о выпуске ценных

118

бумаг, члены совета директоров не имеют права нарушать положения устава, то есть сведения об акциях, содержащиеся в решении о выпуске, должны соответствовать положениям устава. Ранее действовавшие Стандарты устанавливали четкое правило о том, что описание в решении о выпуске акций прав, предоставляемых акциями каждой категории (типа), должно соответствовать уставу акционерного общества¹. В действующих Стандартах, также как и предыдущих, можно найти лишь косвенное подтверждение обязательности соответствия решения о выпуске уставу. Так, пункт 2.2.2 Стандартов определяет, что, если в уставе акционерного общества определены порядок и условия размещения объявленных акций определенной категории (типа), то порядок и условия размещения дополнительных акций этой категории (типа), определяемые решением об их размещении, должны соответствовать указанным положениям устава такого акционерного общества. Пункт 8.1.3 устанавливает, что конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции других типов осуществляется на основании соответственно решения о размещении обыкновенных акций или привилегированных акций других типов и устава акционерного общества. Конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции других типов не допускается, если возможность, а также порядок такой конвертации не предусмотрены уставом акционерного общества.

Необходимо рассмотреть и другую ситуацию, когда вносится изменения в устав акционерного общества. Такие изменения должны обязательно сопровождаться последующей эмиссией нового выпуска акций. Речь идет о конвертации. Изменение устава само по себе не влечет автоматически изменения прав по ценным бумагам. Безусловно, действующая в настоящее время редакция статья 75 Закона «Об акционерных обществах» способствует защите прав акционеров. Но, право требовать выкупа акций в случае несогласия или неучастия

1 Постановление ФКЦБ РФ от 12 февраля 1997 г. № 8 (ред. от 11.11.1998) «Об утверждении Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций и внесении изменений в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. № 19» // Вестник ФКЦБ России,

№ 2, 15.02.1997.

119

в голосовании, во-первых, недостаточно для защиты акционеров, во-вторых, не вписывается в рассматриваемую конструкцию, ведь при изменении прав, удостоверяемых соответствующей конструкцией, возникают новые объекты гражданских прав, а они должны быть введены в оборот должным образом. Решение о внесении изменений и (или) дополнений в устав акционерного общества, касающихся прав, предоставляемых по соответствующим акциям, является решением о размещении акций. Причем государственная регистрация изменений устава осуществляется после размещения акций с иным объемом прав

• на основании зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций с иным объемом прав¹. Это необходимо учитывать регистрирующим органам. Как было отмечено выше, подобная норма содержится в Стандартах.

Таким образом, мы наблюдаем неразрывную связь между уставом общества и

решением о выпуске применительно к объему удостоверяемых акцией прав. Недопустимо изменение устава либо внесение в него дополнений без соответствующего изменения решения о выпуске. Кроме того, недопустимо изменение устава без осуществления новой эмиссии акций.

Стандартами установлено, что решение о выпуске ценных бумаг должно быть утверждено не позднее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении. А.В. Габов справедливо отмечает, что смысловая нагрузка такого рода срока не очень понятна². Более того, не ясно, каковы последствия нарушения данного срока. Можно ли данное нарушение рассматривать как достаточное для отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг? В принципе, если расширительно толковать норму статьи 21 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», то на данный вопрос можно ответить утвердительно. Такой вывод можно сделать из судебной практики. Например, при рассмотрении дела о признании незаконным отказа Регионального отделения ФСФР в Северо-Западном федеральном округе в государственной регистрации выпуска ценных бумаг, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа выяснял точную дату

1. Письмо ФСФР РФ от 11 сентября 2007 г. № 07-ВМ-03/18750 «Об изменении объема прав по привилегированным акциям» // Вестник ФСФР России, 2007, № 9.

1. Габов А.В. Указ. соч. С. 556.

120

Характеристики

Список файлов диссертации