Диссертация (1105972), страница 15

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 15)

1 Investment Dealer's Digest. November 4, 1991. P. 10.

94

Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 декабря 2009 года¹. Пункт 4 данного постановления устанавливает, что сделки с ценными бумагами, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не могут быть признаны недействительными в связи с отсутствием таковой. Целесообразно также привести решение Верховного Суда Российской Федерации от 10 июля 2000 года². Из этого решения следует, что именно момент аннулирования государственной регистрации - это момент прекращения существования акций. То есть аналогично ситуации с регистрацией юридиче ских лиц, до признания выпуска недействительным или несостоявшимся акции существуют как объекты гражданских прав. К сожалению, судебная практика в данном вопросе непоследовательна. Так, при пересмотре одного из дел Президиум Высшего Арбитражного Суда оставил решения нижестоящих судебных инстанций о признании недействительными сделок по размещению акций недействительного выпуска без изменений³.

К административным актам в составе эмиссии относится государственная регистрация проспекта ценных бумаг. Данный элемент состава эмиссии не всегда имеет место быть. В соответствии с пунктом 2 статьи 19 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. Проспект ценных бумаг содержит существенную информацию об эмитенте, о порядке и условиях размещения ценных бумаг. Безусловно, такой порядок регистрации выпуска значительно осложнен. Но иное решение вопроса недопустимо, так как, когда акции размещаются среди большого количества лиц, значительно возрастает риск нарушения прав инвесторов. Ознакомившись с

1. Постановление Пленума ВАС РФ от 17 декабря 2009 г. №90 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг» без государственной регистрации». //

«ВВАС РФ», № 2, февраль, 2010.

1. Решение Верховного Суда РФ от 10 июля 2000 г. № ГКПИ 00-520.

1. Постановление Президиума ВАС РФ от 5 сентября 2006 г. № 4375/06.

95

проспектом ценных бумаг, потенциальный инвестор сможет принять взвешенное решение о приобретении акций. Государственная регистрация проспекта ценных бумаг возлагает на эмитента определенные обязанности публичного характера. Так, эмитент обязан осуществлять раскрытие информации в форме: ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет); сводной бухгалтерской (консолидированной финансовой) отчетности эмитента; сообщений о существенных фактах. Действующим законодательством детально урегулированы вопросы составления проспекта ценных бумаг, а именно установлено, кем утверждается проспект, кем подписывается. Стоит обратить внимание на то, что законодателем установлены достаточно жесткие требования. Но, как нам кажется, такой подход вполне обоснован. Кроме того, заслуживает одобрения наделение органов, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг, определенными контрольными функциями, проанализированными выше.

На протяжении нескольких лет проводились дискуссии по вопросу создания финансового мегарегулятора в России. Такой контролирующий орган успешно функционирует во многих зарубежных государствах - Великобритании, Дании, Норвегии, Швеции и других. В отечественном правопорядке предлагалось создание мегарегулятора либо на базе Центрального банка, либо на базе ФСФР. В итоге с 1 сентября 2013 года соответствующие полномочия были переданы Центральному Банку. На него возложены следующие функции:

• разработка и проведение политики развития и обеспечения стабильности

функционирования финансового рынка Ро ссийской Федерации (во взаимодействии с Правительством РФ);

• регулирование, контроль и надзор за деятельностью некредитных финансовых организаций ( в т ом числе ст раховых , клиринговых , микрофинансовых организаций, НПФ, ПИФ и др.);

• ко н т р ол ь и н а д зо р з а с о бл юд е н и е м эм и т е н т а м и т р е б о ва н и й

законодательства РФ об акционерных обществах и ценных бумагах;

• регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах;

96

• защита прав и законных интересов акционеров и инвесторов на финансовых рынках, страхователей, застрахованных лиц и выгодоприобретателей, а также застрахованных лиц по обязательному пенсионному страхованию, вкладчиков и участников негосударственного пенсионного обеспечения¹.

Безусловно, главным плюсом создание единого контролирующего органа станет унификация со всеми вытекающими последствиями. Но с другой стороны, подобного рода централизация может привести к излишней бюрократизации, неэффективности управления. Именно поэтому внедрять такой институт необходимо с осторожностью, четко предусмотрев в соответствующих документах порядок и принципы распределения полномочий между подразделениями мегарегулятора, конкретные функции мегарегулятора, соответствующие меры для предупреждения злоупотреблений.

Необходимо определиться с природой проспекта ценных бумаг. Часто проспект ценных бумаг рассматривают в качестве публичной оферты². Интересна позиция Г.Н. Шевченко. По ее мнению, проспект ценных бумаг может быть как публичной офертой, так и приглашением делать оферты³. Так, проспект ценных бумаг может рассматриваться как публичная оферта только при публичном размещении ценных бумаг путем открытой подписки. В остальных же случаях проспект ценных бумаг представляет собой приглашение делать оферты. А.Ю. Синенко также полагает, что проспект ценных бумаг - это оферта. Причем он уточняет, что если ценные бумаги предлагаются к открытому размещению среди заранее неограниченного круга лиц - это пример публичной оферты, в случае же размещения ценных бумаг среди заранее ограниченного круга лиц, проспект эмиссии выступает в роли обычной оферты, указывающей лиц, к которым обращено предложение заключить договор, или критерии их определения⁴. Исследователь, однако, отмечает, что проспект эмиссии может рассматриваться

1. Федеральный закон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ (ред. от 28.12.2013) «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» // СЗ РФ, 2002, № 28, ст. 2790.

1. Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 65; Гороватер В.Г. Указ. соч. С. 106; Решетина Е.Н. Указ. соч. С. 133-135.

1. Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 138.

1. Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 62.

97

примером оферты только при соблюдении следующих условий: 1) эмитент должен предпринять активные действия по направлению проспекта потенциальным приобретателям или сделать его доступным для них иным способом; 2) проспект эмиссии содержит прямое указание на то, что является офертой¹.

Под публичной офертой понимают содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Проспект ценных бумаг, действительно, содержит существенные условия договора. Но можно ли в проспекте ценных бумаг усмотреть волю акционерного общества заключить договор с любым, кто отзовется? Думается, ответ на этот вопрос должен быть отрицательным. Проспект ценных бумаг носит строго информационный характер. Его функция - не в заключении договора, а в защите потенциальных инвесторов. Не представляется возможным применение конструкции публичной оферты к акционерным обществам. Последние просто не в состоянии заключить договор с каждым, кто изъявит такое желание. Ведь решение о размещении и проспект ценных бумаг содержат информацию о количестве размещаемых акций. Отозвавшихся на проспект может быть гораздо больше. А, как известно, лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта оферты, вправе требовать от лица, сделавшего такое предложение, исполнения договорных обязательств. Не совсем понятно как в таком случае быть акционерному обществу. Д.В. Ломакин справедливо приводит Положение «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» ² (пункт 2.7 раздела II Приложения № 8), которое предусматривает, что проспект ценных бумаг должен содержать сведения о порядке направления оферты и порядке получения акцепта³. Соответственно, сам проспект офертой не является. Крайне неудачной нам кажется формулировка, содержащаяся в Постановлении

1 Там же. С. 63-64.

1. Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. С. 205.

1. Приказ ФСФР от 4 октября 2011 г. № 11-46/пз-н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, № 8, 2012.

98

Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 апреля

1997 г. - «предложение о заключении сделки» ¹.

Акт государственной регистрации проспекта ценных бумаг также представляет собой ненормативный акт. Соответственно, условия его обжалования аналогичны условиям обжалования акта государственной регистрации выпуска. Необходимо обратить внимание на следующее. Если в проспекте ценных бумаг содержится недостоверная информация, сведения не соответствующие законодательству Российской Федерации, если подписавший проспект ценных бумаг финансовый консультант не соответствует установленным требованиям, то выпуск акций может быть признан недействительным². Законодатель также пошел по пути применения к данным отношениям конструкции, предусмотренной статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации. В принципе здесь нельзя усмотреть какого-то самостоятельного института. Не случайно регистрация выпуска и проспекта осуществляется одновременно. Несоответствие проспекта ценных бумаг закону - это одно из ос н о ва н и й п р и з н а н и я а кт а госуд а р с т в е н н о й р е г и с т р а ц и и в ы п у с ка недействительным, поэтому законодателем установлены аналогичные последствия. Но между этими ненормативными актами все-таки есть существенное различие. Дело в том, что, как мы выяснили выше, государственная регистрация выпуска носит конститутивный характер, в момент государственной регистрации выпуска создаются акции как объекты гражданских прав. Регистрация проспекта выполняет только одну функцию - контрольную. Факт регистрации проспекта ценных бумаг означает, что содержащиеся в нем сведения достоверны и соответствуют действительности, а сам проспект составлен с соблюдением установленных законом требований. Соответственно, после его регистрации оспорить соответствующий административный акт можно лишь в судебном порядке, причем одновременно с признанием выпуска акций недействительным.

1. Постановление Президиума ВАС РФ от 15 апреля 1997 г. № 43/97.

1. См., например: Решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 25 августа 2005 года № А22-1592/2004.

99

Завершается процедура эмиссии также административным актом - государственной регистрацией отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Законом установлен перечень сведений, который должен содержать отчет об итогах выпуска. Установлено также, кем он должен быть утвержден и подписан. Представление в регистрирующий орган утвержденного и подписанного уведомления означает, что лица, его подписавшие, гарантируют достоверность и полноту всей информации, содержащейся в отчете (уведомлении) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Кроме того, вместе с отчетом в регистрирующий орган представляются документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия размещения ценных бумаг, утверждения отчета об итогах выпуска ценных бумаг, раскрытия информации, и иных требований, соблюдение которых необходимо при размещении ценных бумаг. Стандартами эмиссии установлен перечень этих документов (п. 2.8.10). С принятием ныне действующих Стандартов в данный перечень дополнительно была включена копия (выписка из) протокола собрания (заседания) уполномоченного органа управления эмитента (приказа, распоряжения или иного документа уполномоченного лица), которым принято решение об отказе от размещения ценных бумаг. Этот документ представляется в случае отказа эмитента от размещения ценных бумаг и представления отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска), содержащего информацию о том, что ни одна ценная бумага не размещена.

Регистрирующий орган отвечает только за полноту зарегистрированного отчета. Такое решение законодателя вполне компенсируется нормой о том, что лица, подписавшие или утвердившие отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг (проголосовавшие за утверждение отчета (уведомления), не сут солидарно субсидиарную ответственность за убытки, причиненные эмитентом инвестору и (или) владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в указанном отчете (уведомлении) недостоверной, неполной и (или) вводящей в заблуждение информации, подтвержденной ими. (п. 2.8.9 Стандартов) Это свидетельствует о том, что

100

Характеристики

Список файлов диссертации