Диссертация (1105972), страница 16

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 16)

законодательство о рынке ценных бумаг исходит из принципа достоверности сведений, содержащихся в отчете об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг¹.

Стандартами предусмотрен более ограниченный по сравнению с ранее действовавшими Стандартами² перечень оснований отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Эти основания распадаются на три группы - нарушения, допущенные в процессе эмиссии, отказ от устранения этих нарушений и ложные либо недостоверные сведения. Как нам кажется, такой подход отличается большей стройностью и логичностью.

Другую группу административных актов составляют решения о признании

выпуска несостоявшимся; решение о приостановлении эмиссии.

Решение о приостановлении эмиссии может быть принято регистрирующим органом только до государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Приостановление эмиссии представляет собой установление временного запрета на осуществление действий, связанных с эмиссией ценных бумаг. Приостановление эмиссии преследует вполне конкретные цели, а именно устранение допущенных эмитентом нарушений. По результатам рассмотрения отчета эмитента об устранении нарушений, повлекших приостановление эмиссии ценных бумаг, принимается письменное уведомление о разрешении возобновления эмиссии ценных бумаг. Соответственно не затрагивается динамика корпоративных правоотношений. Эмиссия возобновляется и может быть успешна завершена. В противном случае принимается решение о признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся. Выпуск ценных бумаг может быть признан несостоявшимся по решению регистрирующего органа и по другим основаниям. Принятие такого решения означает прекращение корпоративных правоотношений. То е сть админист ративные акты влекут прекращение гражданских правоотношений. Справедлива и обоснована критика данного законодательного

1. Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2008 г. № А32-11917/2007.

1. Приказ ФСФР от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаги и регистрации проспектов ценных бумаг» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, 2007, № 25.

101

решения¹. Так, Г.Н. Шевченко отмечает, что возможна ситуация, когда формальное нарушение может повлечь последствия, затрагивающие интересы широкого круга лиц, в том числе и публично-правовые интересы. Применение такой меры допустимо исключительно в судебном порядке.

Таким образом, проникновение публично-правовых элементов в рассмат риваемые отношения д о ст аточно суще ственно. Неред ко от административных актов напрямую зависит динамика корпоративных правоотношений. Активное государственное вмешательство обусловлено, во- первых, природой акций. Такой мощнейший финансовый инструмент способен вовлекать в гражданские правоотношения широкий круг лиц, создавая благодатную почву для злоупотреблений. Во-вторых, не приходится говорить о равенстве участников соответствующих отношений - инвестор всегда будет более слабой стороной в профессиональном, информационном и часто материальном плане. Соответственно он нуждается в государственной защите. Но, позиция законодателя не безупречна. С одной стороны, функции регистрирующих органов должны быть расширены - контрольные полномочия на стадии регистрации выпуска, а с другой, существенно ограничены - недопустимо признание выпуска несостоявшимся в административном порядке. Необходимо также пересмотреть гражданско-правовые последствия признания акта государственной регистрации недействительным.

Следующую группу элементов состава эмиссии составляют гражданско- правовые сделки. Они заключаются при размещении акций посредством подписки.

Тезис о том, что в процессе подписки заключаются гражданско-правовые

договоры, не бесспорен в литературе. Особенно острые дискуссии данный вопрос вызывал в дореволюционной России. Подписку определяли и как договор, и как одностороннее волеизъявление, и даже как элемент единого по своей сути процесса создания акционерного общества.² Позже подписку стали

1. См., например: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008 С. 200-201; Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 171.

1. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М.: Статут, 2000. С. 255.

102

рассматривать в качестве договора в пользу третьего лица, в качестве односторонней сделки подписчика, в качестве сделки особого рода. Анализ действующего законодательства позволяет сделать вывод о том, что отношения по подписке укладываются в конструкцию двустороннего договора. Сторонами этого договора являются акционерное общество и подписчик - лицо, приобретающее ценные бумаги (п. 7.2.1 Стандартов).

С другими подходами согласиться не представляется возможным. Во-первых, договор в пользу третьего лица не может быть основанием для возникновения у третьего лица юридических обязанностей. Согласно рассматриваемому подходу учредители заключают с приобретателем акций соглашение о подписке на акции в пользу акционерного обще ства. А в соответ ствии с действующим законодательством на акционерное общество возлагаются определенные обязанности по отношению к акционерам. Во-вторых, подписку нельзя рассматривать в качестве односторонней сделки подписчика, так как акционерное общество играет существенную роль в этом процессе, именно акционерное общество определяет все существенные условия заключаемого договора и, в первую очередь, условия о предмете - решением о размещении устанавливается количество и тип размещаемых акций - на основе данного положения решения о размещении позже конкретизируется предмет договора. В-третьих, выделение особых инвестиционных сделок связано с тем, как авторы понимают момент возникновения ценных бумаг, а именно этот момент не связывают с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг¹. Следует согласиться с Д.В. Ломакиным в том, что инвестиционные правоотношения могут вполне возникнуть и на основании сделок купли-продажи². В-четвертых, сложнее всего согласиться с тем, что подписка создает не обязательство, а субъект права. Безусловно, в процессе размещения акций возникают отношения членства, появляется управомоченное по акциям лицо, но это результат соответствующих явлений, а не их природа.

1. Гороватер В.Г. Указ. соч. С. 98.

1. Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. С. 224.

103

По своей природе отношения по подписке представляют собой именно договор, участниками которого, с одной стороны, является акционерное общество, а с другой - подписчик. Нередко к отношениям, возникающим в рамках подписки, пытаются применить конструкцию договора присоединения. Так, А.Ю. Синенко полагает, что в силу того, что условия договоров по размещению ценных бумаг фиксируются в решении о размещении ценных бумаг, а потенциальные приобретатели не вправе настаивать на изменении условий договора, которые определены органами управления акционерным обществом, рассматриваемые отношения вполне укладываются в конструкцию договора присоединения¹. Г.Н. Шевченко также придерживается аналогичной точки зрения, отмечая, что эмитент определяет условия договора, к которым приобрет атель вынужден присоединиться либо отказаться от приобретения ценных бумаг².

Отношения по подписке неоднородны. Первую группу составляют отношения, когда подписчик не осуществляет имеющегося права, а лишь подает акционерному обществу оферту. Условия договора не фиксируются в решении о размещении ценных бумаг. Этим решением лишь устанавливается порядок заключения договоров, направленных на приобретение размещаемых ценных бумаг. В соответствии с установленным порядком поступают и регистрируются предложения (оферты) о приобретении размещаемых ценных бумаг. Именно поэтому представляется невозможным согласиться с трактовкой заключаемых в процессе подписки договоров в качестве договоров присоединения, ведь условия, разработанные акционерным обществом, доводятся до подписчиков не в форме оферты, а в виде предложения делать оферты.

Вторая группа отношений связана с на личием у подписчика

преимущественного права. В данном случае речь идет о реализации имеющегося права, и соответствующее действие подписчика может быть рассмотрено в к а ч е с т в е а к ц е п т а . Ув е д о м л е н и е о в о з м о ж н о с т и о с у щ е с т в л е н и я преимущественного права вполне соответствует признакам оферты. Оно содержит существенные условия договора, отсутствие точно определенного количества

1. Синенко А.Ю. Указ соч. С. 102-103.

1. Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 146.

104

акций, которое вправе приобрести каждое лицо, имеющее преимущественное право их приобретения, не является препятствием для трактовки уведомления в качестве оферты, ведь установление порядка определения этого количества может рассматриваться как определение существенного условия. Такой прием нередко используется в договорной технике, например, известно, что в договоре купли- продажи может быть определена цена либо порядок ее определения. Адресовано конкретному лицу (обладателю преимущественного права), а главное - выражает намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение. В законе прямо установлен срок для акцепта - 45 дней. До истечения этого срока общество не вправе размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения. Таким образом, данная группа отношений больше соответствует договору присоединения.

Отношения по ре ализации преимуще ственного права пыт ают ся

рассматривать в качестве предварительного договора¹. Мы не можем согласиться с тем, что условия направляемого эмитентом уведомления, а также ответные действия акционера в виде подачи письменного заявления в целом соответствуют требованиям, предъявляемым к предварительным договорам статьей 429 Гражданского кодекса Российской Федерации. Стороны не обязуются заключить в будущем договор, они уже его заключают, уже существует конкретный объект - ценные бумаги выпуска, прошедшего государственную регистрацию; имеются управомоченные субъекты - акционерное общество (оно имеет право отчуждать акции) и приобретатели ценных бумаг (они обладают преимущественным правом).

Данные отношения укладываются в договорные конструкции купли-продажи и мены. В силу особенностей бездокументарных ценных бумаг вопросы вызывает объект данных договоров. Как было показано выше, законодатель применяет правила, установленные для классических ценных бумагам к бездокументарным ценным бумагам, более того на последние распространяется правовой режим вещей. Пункт 2 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации прямо

1 Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 115.

105

устанавливает возможность купли-продажи ценных бумаг. Как нам кажется, такой подход законодателя представляет собой исключительно прием юридической техники, он не меняет сущности бездокументарных ценных бумаг. Объектом гражданского оборота является комплекс взаимосвязанных имущественных прав, а не бездокументарные ценные бумаги¹. Соответственно, затруднения вызывает применение купли-продажи к таким объектам. Ведь товаром по договору купли- продажи являются вещи. Именно поэтому законодатель и распространил режим вещей на бездокументарные ценные бумаги. Безусловно, такое решение упрощает проблему и укладывается в традиции. Но, как нам кажется, позиция законодателя не безупречна. Во-первых, она непоследовательна. Так, одни статьи Кодекса соответствуют принятой вещной природе бездокументарных ценных бумаг - статьи 128, 142, 454, 1176; другие же (ст. 146, 338) полностью игнорируют вещную природу ценных бумаг; во-вторых, нельзя не заметить, что применение традиционных способов защиты гражданских прав, в первую очередь, виндикации, не может в достаточной степени решить проблему охраны прав и законных интересов акционеров.

Целесообразно унифицировать подход к бездокументарным ценным бумагам: либо расширить понятие вещи и тогда регулировать все возникающие отношения через призму вещной природы акций, либо определить, что ценная бумага - особая категория гражданских прав. Однако как нам кажется, последний вариант решения проблемы вызовет еще больше вопросов. Во-первых, усложнится регулирование соответствующих отношений; во-вторых, возникнет ряд проблем, связанных с правами на ценную бумагу. Думается, применение законодателем конструкции вещи вполне обоснованно, но требует определенной корректировки. При распространении вещного режима на акции все-таки необходимо считаться с особенностями такого объекта гражданских прав, как ценная бумага, в первую очередь, с ее двойственной природой. Нельзя некритически переносить гражданско-правовое регулирование вещей, в частности виндикацию, на ценные бумаги.

1 Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. С. 166.

106

Таким образом, действующее законодательство допускает куплю-продажу бездокументарных ценных бумаг, осуществляется она именно в рамках подписки. Существенные условия данного договора формулируются в решении о размещении ценных бумаг. Пункт 7.1.2 Стандартов устанавливает перечень сведений, который должно содержать решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций: определены кол и ч е с т во р а зм е щ а е м ы х д о п ол н и т е л ь н ы х о б ы к н о ве н н ы х а к ц и й и привилегированных акций, способ размещения дополнительных акций - открытая или закрытая подписка, цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения, форма оплаты размещаемых дополнительных акций. То есть существенными условиями являются предмет, цена, форма оплаты. Исходя из формулировки данного пункта, можно сделать вывод о том, что иные условия, включая условия о сроках, существенными не являются. Но, существенные условия договора устанавливаются также решением о выпуске ценных бумаг. В этом решении как раз должна содержаться информация о сроках.

Предмет договора составляют сведения о категории, типе, номинальной

Характеристики

Список файлов диссертации