Диссертация (1105972), страница 17

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 17)

стоимости и форме выпуска акций, а также об их количестве. Объектом обязательства всегда является поведение обязанных лиц, в случае с бездокументарными ценными бумагами поведение обязанных лиц опосредовано действиями регистратора или депозитария. Согласованным этот объект считается, когда определены наименование и количество соответствующего товара.

Цена размещаемых ценных бумаг определяется советом директоров в

соответствии со статьей 77 Федерального закона «Об акционерных обществах». Цена должна определяться, исходя из рыночной стоимости акций. Для определения цены может быть привлечен независимый оценщик, в ряде случаев же его привлечение обязательно. Если цена покупки или цена спроса и цена предложения ценных бумаг регулярно опубликовываются в печати, при определении рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения. В особом порядке определяется цена размещения акций акционерных обществ, в уставных капиталах которых присутствует определенная доля государства или

107

муниципального образования. Важно, что определяемая рыночная цена не должна быть ниже номинальной. В противном случае ценой размещения будет номинальная стоимость акций. Нельзя не согласиться с Д.В Ломакиным в том, что действующее законодательство должно быть дополнено нормой о том, что цена приобретаемых акций должна изменяться в зависимости от их процентного соотношения с величиной уставного капитала акционерного общества. Ведь акции, составляющие определенный пакет, в силу предоставления владельцу особых прав, обладают повышенной ценностью¹ .

Оплата акций может производиться не только в денежной форме, но также ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.

Подробнее подписка и возникающее в связи с ней проблемные вопросы будут

рассмотрены в соответствующей главе. На основе вышесказанного же можно сделать вывод о том, что в рамах подписки заключаются гражданско-правовые договоры.

Таким образом, размещение акций составляют такие юридически факты как

гражданско-правовые сделки и корпоративные акты акционерного общества. Поэтому, как нам кажется, не совсем точна формулировка пункта 2.7.1 Стандартов о том, что размещение ценных бумаг включает в себя: совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам; внесение приходных записей по лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев (в случае размещения именных ценных бумаг), либо по счетам депо первых владельцев в депозитарии, осуществляющем централизованное хранение документарных облигаций с обязательным централизованным хранением (в случае размещения документарных облигаций с обязательным централизованным хранением); выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения). Во-первых, как мы выяснили, сделками данные отношения не ограничиваются; во-вторых, внесение записей и выдача

1 Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. С. 229.

108

сертификатов, не носит, по нашему мнению правопорождающего характера - это лишь результат размещения акций. Соответственно, указание на эти действия должны содержаться в иных положениях Стандартов.

Как было отмечено выше, в определенных ситуациях каждый этап эмиссии

сопровождается раскрытием информации. Не подвергая сомнению важность данных действий эмитента для защиты прав потенциальных инвесторов, все-таки отметим, что они не являются элементом-юридическим фактом эмиссионного состава. Речь идет об исполнении возложенной законом на эмитента особой юридической обязанности.

Подводя итог, отметим, что эмиссия акций - это сложный юридический

состав. Его элементами выступают административные акты органов государственной власти, гражданско-правовые сделки, действия акционерного общества (корпоративные акты). Эмиссия ценных бумаг порождает, изменяет и прекращает соответствующие корпоративные правоотношения - правоотношения участия (членства).

Участниками эмиссионного процесса выступают эмитент, инвестор и

регистрирующие органы. Определенные сложности вызывает такой субъект как инвестор. До момента приобретения акций отсутствует акционер, то есть владелец ценной бумаги - лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве. Но как мы убедились выше, эмиссионный состав довольно растянут во времени, ряд составляющих его юридических фактов возникают до момента появления управомоченного по акции лица. Как раз до этого момента речь идет об инвесторе. В соответствии со статьей 1 Федерального закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» инвесторы - физические и юридические лица, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги¹. То есть это участник эмиссионного процесса, не являющийся владельцем ценных бумаг. Выделение такой категории субъектов обусловлено необходимостью правовой защиты широкого круга лиц, вступающих в отношения с эмитентом. Они не являются акционерами, и может

1 Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» // СЗ РФ, 1999, № 10, ст. 1163.

109

быть таковыми никогда и не станут, именно поэтому они являются слабой и уязвимой стороной рассматриваемых отношений.

Способствуют осуществлению эмиссии профессиональные участники рынка ценных бумаг брокеры, организаторы торговли, клиринговые организации, доверительные управляющие; регистраторы и депозитарии.

§ 3. Элементы эмиссии как сложного юридического состава.

Итак, эмиссия ценных бумаг - это сложный юридический состав, который порождает, изменяет, прекращает корпоративные правоотношения только при нак оплении соо тв ет ств ующих юридиче ских фак т ов в ст рог ой последовательности. Процедура эмиссии состоит из следующих этапов: принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг; государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг. Каждый из этих этапов представляет собой элемент эмиссии как сложного юридического состава.

Соответственно, первым элементом эмиссионного состава выступает

решение о размещении ценных бумаг. Без принятия данного решения не может быть «запущена» процедура эмиссии. На это не раз обращалось внимание судебными инстанциями¹.

Выше мы выяснили, что решения органов управления акционерным

обществом - это особые корпоративные акты, которые нельзя отнести ни к одной из разновидностей юридических фактов, определенных пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Закон не содержит родового понятия решения о размещении применительно

к акциям, оперируя такими конкретными терминами как - решение об учреждении акционерного общества; решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством

1 См., например, Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября

2011 г. № А53-15323/2011.

110

распределения их среди акционеров; решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций; решение об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций и другие. Решение о размещении упоминается лишь Законом «О рынке ценных бумаг», причем не уточняется его содержание, порядок принятия и значение¹ . Если обратиться к подзаконным актам, то мы обнаружим, что в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (далее - Стандарты) лишь содержится указание на то, что порядок принятия решения о размещении ценных бумаг, а также его содержание должны соответствовать требованиям федеральных законов и настоящих Стандартов (п. 2.2.1)².

Сложности обусловлены тем, что решения о размещении ценных бумаг принимаются в различных условиях. Отсюда разные требования к содержанию и порядку принятия. Так, например, решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества и должно содержать сведения о количестве размещаемых акций, о способе размещения, о цене, о форме оплаты. Решение об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости размещенных акций обязательно содержит информацию о категории и типе акций, стоимость которых уменьшается и номинальную стоимость акций после ее уменьшения. Устанавливается, что решение принимается общим собранием. Нет необходимости подробно анализировать содержание каждого решения, являющегося решением о размещении ценных бумаг. Необходимо лишь отметить, что принимается такое решение, как правило, общим собранием акционеров, оно должно обязательно содержать информацию о категории и типе размещаемых акций. Сведения иного характера могут содержаться в решении о размещении в зависимости от того, в какой форме оно принимается. Оформляются соответствующие решения

1. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ // СЗ РФ, 1996, № 17, ст. 1918.

1. Приказ ФСФР России от 4 июня 2013 № 13-55/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» // Российская газета (специальный выпуск), 2013, № 244/1.

111

протоколами общего собрания или заседания совета директоров соответственно. Такой порядок предусмотрен статьями 63 и 68 Закона «Об акционерных обществах» ¹. При этом принятие иных документов законом не предусмотрено. На это не раз обращалось внимание судебными инстанциями. Так, при рассмотрении одного из дел, Седьмой арбитражный апелляционный суд обратил внимание сторон на то, что факт проведения заседания совета директоров акционерного общества оформляется протоколом. Закон не допускает иных доказательств, подтверждающих факт проведения заседания совета директоров и принятых на нем решений².

Значение данного этапа эмиссии сложно переоценить. Именно с принятия

решения о размещении начинается процедура эмиссии ценных бумаг. Но, к сожалению, приходится констатировать несистемное и противоречивое законодательное регулирование вопросов принятия данного решения.

Во-первых, необходимо четко определиться с природой решения о

размещении, с порядком его обжалования. (Речь идет о дискуссиях относительно сделочной природы решений органов управления акционерным обществом, приведенных выше в главе первой).

Во-вторых, необходимо ввести родовое понятие решения о размещении,

установить четкие требования к содержанию данного решения и к порядку его принятия. В перечень сведений, которые обязательно должны быть включены в решение целесообразно включить информацию о количестве, категории (типе) ценных бумаг, о способе размещения и цене. Отдельно можно установить дополнительные диспозитивные элементы решения о размещении, наличие которых обусловлено особенностями размещения, например, сведения о лицах, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций.

В-третьих, необходим четкий и унифицированный подход к порядку

принятия данного решения. Целесообразно установить, кем принимается данное решение. Такое решение должно приниматься исключительно общим собранием

1. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ, 1996, №

1, ст. 1.

1. Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2009 г. № А45-14673/2007.

112

акционеров, то есть составлять исключительную компетенцию общего собрания акционеров.

Традиционно, общее собрание акционеров рассматривается как волеобразующий орган. Именно на общем собрании формируется воля хозяйственного общества, направленная на размещение ценных бумаг. Совет директоров же, как орган волеизъявления, лишь реализует принятые общим собранием решения. Участие совета директоров в эмиссии ценных бумаг, таким образом, должно ограничиваться реализацией решений, принятых общим собранием. В настоящее время общее собрание акционеров принимает следующие решения: увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций; уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций; дробление, консолидация акций; реорганизация общества; внесение изменений и дополнений в устав. Но, к сожалению, законодатель не последователен в вопросе, допускается возможность принятия советом директоров решения об увеличении уставного капитала путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций. Такой подход законодателя вызывает значительные затруднения на практике. Суды нередко признают соответствующее полномочие, как за общим собранием, так и за советом директоров. Так, при рассмотрении одного из дел Арбитражный суд Республики Башкортостан пришел к следующим выводам. Возможность передать решение некоторых вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров, совету директоров, не лишает общее собрание акционеров права принимать решение по этим вопросам и не ограничивает права акционеров. Положения закона не содержат императивных указаний в отношении органа, который наделен правом решения вопроса об увеличении уставного капитала, не содержат положений, устанавливающих, что в уставе общества должен быть определен только один орган (либо общее собрание, либо совет директоров), решающий вопрос увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций¹ . Вряд ли такой подход можно считать

1 Решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 21 марта 2007 г. № А07-25696/2006.

113

удачным решением проблемы. Такого рода «смешанная» компетенция лишь порождает новые вопросы, но никак не способствует решению старых. Поэтому, как нам кажется, необходимо четкое определение в законе, кто уполномочен принимать решение о размещении акций. В этом смысле заслуживает одобрения формулировка статьи 39 Закона «Об акционерных обществах»: установлено, что размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций. Такая определенная формулировка позволяет принимать судам обоснованные и последовательные решения¹.

Наконец, это родовое понятие должно носить наименование решение о размещении, а не решение об эмиссии, как предлагается некоторыми авторами². Действительно, этим решением «запускается» вся процедура эмиссии, но его основное содержание составляют все-таки вопросы размещения ценных бумаг.

Характеристики

Список файлов диссертации