Участие государства в акционерных обществах правовые проблемы (1098297), страница 25

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 25)

При этом не считаются аффилированными по данному основаниююридические лица, участником которых с соответствующей долей участияявляется публично-правовое образование;7) между юридическими лицами, в одном из которых лицо и (или) егоаффилированные лица выполняют функции органа управления, а в другом имеютвозможность самостоятельно либо совместно с другими лицами прямо иликосвенно (через третьих лиц) согласованно распоряжаться более чем двадцатьюпроцентами общего количества голосов участников данного юридического лицалибо являются контролирующим лицом;8) между хозяйственным товариществом и полным товарищем.Кроме того, судом может быть признано наличие аффилированности междулицами, несмотря на отсутствие перечисленных оснований, если будет доказано,что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо врезультате их согласованных действий.Правоваяпозициягосударственныхоргановвластииуправления(Минэкономразвития России, Минпромторг России, ФАС России) сводится квыводу о невозможности применения норм аффилированности к государству.

К115примеру, разъяснение Федеральной антимонопольной службы по обращениюОАО «ОСК» от 16.11.2009 № д 06-3271р: «…Поскольку Российская Федерация,субъекты Российской Федерации и муниципальныеобразования не являютсяюридическими лицами, они не могут быть отнесены к числу аффилированныхлиц юридического лица, если им принадлежит более 20 % общего количестваголосов, приходящихся на голосующие акции, либо составляющие уставных илискладочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

На этом жеоснованииРоссийскаяФедерация,субъектыРоссийскойФедерацииимуниципальные образования не могут составлять группу лиц с юридическимлицом, если они имеют в силу своего участия в юридическом лице более чем 50 %общего количества голосов, приходящихся на голосующие акция (доли) вуставном (складочном) капитале данного юридического лица. Указанныеобстоятельства также исключают возможность отнесения к группе лиц и к числуаффилированных лиц юридического лица, в котором Российская Федерация,субъекты Российской Федерации или муниципальные образования владеют болеечем 50 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли)в уставном (складочном) капитале данного юридического лица…».Кроме того, есть частное разъяснение Центрального банка, когда на запрос«Могут ли быть публично-правовые образования, например субъект РФ имуниципальные образования, отнесены к числу аффилированных лиц кредитнойорганизации?» ЦБ РФ дает категоричный ответ, что Российская Федерация,субъектРоссийскойФедерации,муниципальныеобразования,атакжевыступающие от их имени органы государственной власти аффилированнымилицами не являются274.

Судебная практика придерживается аналогичнойпозиции275. Кроме того, в одном из решений Арбитражного суда Московскойобласти сделан вывод о том, что государство не может являться аффилированнымлицом,поскольку,толкуяпонятиеаффилированноголицакаклица,оказывающего влияние на других лиц, суд пришел к выводу, что государство в274Письмо ЦБ РФ от 19.11.2007 № 33-2-14/5345Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.02.2008 № А33-33865/05-Ф02-7411/06; ПостановлениеПрезидиума ВАС РФ от 06.12.2011 № 11523/11275116силу своей специфичности может оказывать влияние на всех лиц, находящихся вего юрисдикции.

Таким образом, все российские организации, все гражданеявляются аффилированными лицами, то есть любая сделка любого обществаможет быть квалифицирована как сделка с заинтересованностью через участиегосударства276.И в завершении стоит отметить, что в Проекте изменений ГК РФисключается аффилированность лиц, находящихся под общим контролемпублично-правовых образований. Таким образом, в случае вступление в законнуюсилу соответствующих поправок в ГК РФ, эта норма положит конец дискуссиям инеоднозначной судебной практике по вопросу установления аффилированностигосударства как акционера.Интересным представляется вопрос о заинтересованности государства всовершении сделок общества.А.

Плотников отмечает следующее: «В практической деятельностиакционерных обществ с участием в составе акционеров Российской Федерациинеоднозначнорешаетсявопросонеобходимостипримененияпорядка,установленного для одобрения сделок, в совершении которых имеетсязаинтересованность,заинтересованноговслучаях,акционеракогдапопадаетподформальныегосударство.Однимипризнакиюристамипризнается возможность признания акционера общества – Российской Федерациилицом, заинтересованным в совершении обществом сделки применительно кположениям главы ХI Закона об АО, другими же такая возможность отрицается впринципе.Сторонники признания государства – акционера заинтересованным всовершении обществом сделки обосновывают свою позицию следующимидоводами.

В соответствии со ст. 8 Конституции Российской Федерациипризнаютсяизащищаютсяравнымобразомчастная,государственная,муниципальная и иные формы собственности. Пункт 1 ст. 124 ГК РФ276Круглый стол «Участие государства в акционерных обществах: правовые проблемы» // Предпринимательскоеправо, 2009, № 3117предусматривает применение к Российской Федерации норм, определяющихучастиеюридическихлицвотношениях,регулируемыхгражданскимзаконодательством.Признаки, установленные ст. 81 Закона об АО дляпризнания лицазаинтересованным в совершении обществом сделки, применяются к государствуна равных началах с иными субъектами гражданского права.

Закон не исключаетприменения требований к порядку совершения сделок с заинтересованностью вслучае заинтересованности в ее совершении акционера – Российской Федерации.Данную позицию разделяет и ФСФР России277.Напротив, А. Плотников пишет, что Российская Федерация не может иметьв совершенииакционерным обществомсделкитой заинтересованности,заинтересованности того рода, от которой призваны ограждать акционеров исамо общество положения главы XI Закона об АО. Интересы государства,вступившие в гражданско-правовые (корпоративные) правоотношения, неперестаютбытьинтересамипубличными.Именнопубличныеинтересыопределяют (должны определять) смысл и цели участия государства в уставномкапитале акционерного общества278.Проанализировав нормативно-правовую базу по данному вопросу и изучивразличные точки зрения специалистов в области корпоративного права наисследуемую проблематику, я пришла к выводу, что государство не может иметьаффилированных лиц, так как в силу своей природы и специфичности способнооказывать влияние на всех лиц, находящихся в его юрисдикции.

Кроме того, егонельзя считать лицом, заинтересованным в сделке, поскольку это будетпротиворечить его роли и целям участия в акционерных обществах.Рассматривая особенности прав и обязанностей государства-акционера,автор делает акцент на особом порядке проведения аудита в акционерныхобществах с участием государства.277Письмо ФСФР России от 30.11.2006 № 06-ВГ-03/19668Плотников А. Когда интерес государственный // ЭЖ-Юрист. 2007. № 34.С. 12-13.278118Проведениеежегодногоаудитаобязательнодлявсехоткрытыхакционерных обществ279. Как рекомендует Кодекс корпоративного поведения,общество должно принять все необходимые меры, чтобы обеспечить утверждениеобщим собранием акционеров аудитора общества из числа аудиторскихорганизаций (аудиторов), имеющих солидную репутацию и ведущих своюдеятельность в соответствии с принципами, перечисленными в данном Кодексе.

Ких числу относятся профессиональная компетентность аудитора, честность иответственность при исполнении им своих обязанностей, объективность,независимость в отношениях с органами управления и контроля акционерногообщества. В связи с тем, что выбрать достойного аудитора – задача непростая,российским законодательством предусмотрено обязательное проведение конкурсапо отбору аудиторской организации. Федеральный закон от 30.12.2008 № 307-ФЗ«Об аудиторской деятельности» однозначно предписывает с 1 января 2009 годазаключатьдоговорнапроведениеобязательногоаудитабухгалтерской(финансовой) отчетности организации, в уставном (складочном) капитале которойдоля участия государственной собственности составляет не менее 25 процентов,только по итогам размещения заказа путем проведения торгов в форме открытогоаукциона в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 05.04.2013 № 44ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг дляобеспечения государственных и муниципальных нужд».

Возникает вопрос: чтоделать, если аудитор вдруг будет лишен лицензии, ликвидирован или откажетсяот выполнения своих обязательств, изменит стоимость оказываемых услуг?Существует два варианта решения данной проблемы. Первый – провестизаново открытый конкурс по избранию аудитора. Второй вытекает из нормзаконодательства, в соответствии с которым в случае если аудитор не исполнитили ненадлежащим образом исполнит государственный или муниципальныйконтракт, заказчик расторгает с ним договор. В свою очередь у заказчикавозникает право заключить государственный контракт с участником конкурса,заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй номер. Если до279Статья 5 Федерального закона Российской Федерации от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»119расторжения государственного контракта с аудитором обязательства им все жебыли частично исполнены (например, государственный контракт заключен на 3года, а аудиторская проверка проведена только за один финансовый год), то призаключении нового государственного контракта объем оказываемых услугуменьшается, соответственно пропорционально уменьшается цена контракта280.Следует отметить, что государство, будучи выразителем общих, публичныхинтересов принимает на себя ряд дополнительных обязанностей.Например, при возникновении задолженности акционерного общества,часть акций которого находится в федеральной собственности, по заработнойплате, обязательным платежам в бюджеты всех уровней и страховым взносам вгосударственные внебюджетные фонды представители государства в органахуправления этого акционерного общества обязаны: потребовать созыва заседания совета директоров общества и включения вустановленном порядке в повестку дня заседания отчета единоличногоисполнительного органа и (или) коллегиального исполнительного органаобщества о размерах и причинах образования указанной задолженности ипринимаемых мерах по ее погашению; принять в установленном порядке меры по досрочному прекращениюполномочий соответствующих исполнительных органов акционерногообщества в случае неудовлетворительной деятельности по погашениюимеющейся задолженности, созвав при необходимости внеочередное общеесобрание акционеров; включать вопросы о состоянии имеющейся задолженности и мерах по еепогашению, принимаемых органами управления акционерного общества, атакже представителями государства в органах управления акционерногообщества, в доклад об организационной и финансово - хозяйственнойдеятельности общества, представляемый в Государственный комитетРоссийской Федерации по управлению государственным имуществом (в280Богословская Н.

Характеристики

Список файлов диссертации