Участие государства в акционерных обществах правовые проблемы (1098297), страница 16
Текст из файла (страница 16)
Вместе с тем, в отношении непубличных компаний сгосударственнымучастиемнеобходимозаконодательнопредусмотретьособенности такого участия.Актуальным остается вопрос: в каких из существующих в настоящее времяорганизационно-правовыхформахюридическихлицгосударствоможетучаствовать и какая из организационно-правовых форм хозяйственных обществявляется оптимальной для его участия?Пункт 4 статьи 7 Закона об АО закрепляет следующее положение:общества,учредителямикоторыхвыступаютвслучаях,установленныхфедеральными законами, Российская Федерация, субъект Российской Федерацииили муниципальное образование (за исключением обществ, образованных впроцессе приватизации государственных и муниципальных предприятий176),могут быть только открытыми.Кроме того, пункт 7 статьи 43 Закона о приватизации 2001 года гласит:имущество Российской Федерации в виде доли в праве собственности на имуществоможет быть отчуждено на основании решения Правительства РоссийскойФедерации, в том числе посредством создания на базе имущества, составляющегообщуюдолевуюсобственность,хозяйственногообществасвозможнойпоследующей продажей принадлежащих Российской Федерации акций (вкладов)другим участникам этого хозяйственного общества по рыночной цене.
Такимобразом, в соответствии с нормой данной статьи допускается создание с участиемРоссийскойФедерациихозяйственногообщества:нетолькооткрытогоакционерного общества, но и закрытого акционерного общества, общества сограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью.Вместе с тем, следует признать, что при возможном участии государства вразличных организационно-правовых формах хозяйственных обществ, случаи176Следует отметить, что в законодательстве о приватизации теперь говорится не только об открытыхакционерных обществах, но и об обществах с ограниченной ответственностью.
Изменения в пункт 1 статьи 13введены Федеральным законом от 11.07.2011 № 201-ФЗ72такого участия государства являются нетипичными для российской экономикисегодняшних дней.Как верно отмечает исследователь А.Б. Целовальников: «акционернаяформа приватизации позволяет государству при закреплении в его собственностиопределенного пакета акций … получить средства от продажи акций иодновременно сохранить контроль над акционерным обществом, имеющимиважное значение для обеспечения национальной безопасности»177.Н.В. Фомичева, наоборот, считает, что «акционерное общество какорганизационно-правовая форма юридических лиц является наименее удачной, …даже в тех обществах, где государство имеет контрольный пакет акций»178.Вместе с тем, позволю себе не согласиться с мнением Н.В.
Фомичевой идоказать, что акционерное общество – наиболее приемлемая организационноправовая форма юридического лица для участия в нем государства.Важной чертой акционерного общества является ограниченность рискаакционера размерами его вклада в общество. «Возможность учета риска,ограниченного заранее известной суммой, - пишет исследователь В.П. Мозолин,- делает корпорацию в глазах капиталиста наиболее привлекательной правовойформой предпринимательской деятельности и, как следствие этого, открываетширокие перспективы для централизации огромных масс капитала»179.Необходимо сделать акцент на том, что ограниченная ответственностьакционера по долгам компании означает следующее: по обязательствамакционерногообществаотвечаеттолькоакционерноеобществокаксамостоятельный субъект права. Когда акционер не оплачивает полностьюноминальную стоимость акции, он несет ответственность за свой долг.«Большое значение имеет и другая черта акционерного общества,состоящая в том, что доли участия в акционерном обществе воплощаются в177Целовальников А.Б.
Особенности управления и контроля в акционерных обществах, созданных в процессеприватизации государственного и муниципального имущества: эволюция современного законодательства:автореф. дис. … канд. юрид. наук. Саратов, 2004. С. 3178Фомичева Н.В. Правовое регулирования создания и деятельности акционерных обществ : автореф. дис. … канд.юрид. наук. Саратов, 2000.
С. 6-7179Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право в США. С. 56-5773оборотные ценные бумаги - акции. Акции, в отличие от долей участия в другихторговых товариществах, могут отчуждаться, в принципе, свободно. Свободаотчуждения акций позволяет капиталисту в погоне за большей нормой прибыли«перекачивать» свои капиталы в другие отрасли экономики»180.Одной из привлекательных черт акционерного общества является такжеорганизация власти в акционерном обществе.
М.И. Кулагин подчеркивает, что«владея контрольным пакетом, акционеры, по сути дела, осуществляютбезраздельное господство в обществе, распоряжаются капиталами, во много разпревосходящими их собственный вклад в основной капитал компании»181.В этой связи, интерес представляет определение термина «преобладающееучастие». Е.В. Рузакова под преобладающим участием понимает такой размеручастия, который выражен в самом крупном проценте от уставного капиталаобщества и значительно превышает размер каждой иной доли (каждого иногопакета акций) участников (акционеров), в результате чего позволяет акционеру(участнику) общества путем реализации права голосовать по вопросам повесткидня общего собрания участников (акционеров), определять принятие собраниемтаких решений, которые соответствуют воле этого участника (акционера)182.По мнению профессора И.С.
Шиткиной, понятие «преобладающая доляучастия в уставном капитале» применительно к акционерному обществуидентично понятию «контрольный пакет акций»183.Диссертант обращает внимание на то, что на практике преобладающимучастием может быть 10%, а то и меньше, уставного капитала. Такого участияможет быть вполне достаточно для определения политики компании, к примеру,в обществе с десятками тысячами участников.Как отмечает И.С. Шиткина, холдинги, основанные на владениипреобладающей долей участия или имущественной зависимости, представляют180Кулагин М.И. Указ.соч. // Цитируется по СПС «КонсультантПлюс»Кулагин М.И.
Там же.182РузаковаЕ.В.Предпринимательскиемногосубъектныеобразования:правоваямодельидействительность//Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности/Под ред. В.С. Белых.Екатеринбург, 2002. С. 220.183Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление – М.: Волтерс Клувер, 2006.Глава 2. Особенности правового положения холдингов. § 1.
Основания возникновения холдинговых отношений.18174собой структурно-сложные холдинговые объединения, когда помимо дочернихимеются также «внучатые» и «сестринские» общества, все в конечном итогеподконтрольные единому центру - холдинговой компании. «Система участия»предполагает возможность не только прямого контроля «материнское - дочернееобщество», но и косвенного контроля - через третьих лиц, например, над«внучатыми», «правнучатыми», «сестринскими» обществами184.Замечу, что действующее гражданское законодательство, к примеру, вотличие от антимонопольного (при определении группы лиц) и налогового (приустановлениивзаимозависимости),отношениякосвенногоконтролянерегулирует, но и не отрицает.Кроме того, необходимо обратить внимание на отсутствие в российскомзаконодательстве ограничений и запретов, связанных с перекрестным владениемакций, несмотря на то, что пункт 3 ст.
106 ГК РФ содержит соответствующееположение, что пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставныхкапиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ можетпользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества,определяются законом. Вместе с тем, федеральные законы о хозяйственныхобществах не закрепляют подобных ограничений.Представляется, что такие ограничения на перекрестное владение акциями(cross - shareholding) ввести необходимо, используя лучший мировой опытпрактики управления акционерными обществами. Например, в Английскомзаконе о компаниях 2006 года предусматривает, что дочерняя компания(subsidiary), контролируемая холдинговой компанией (holding company), неможет являться участником последней.
Кроме того, предельно допустимыйуровень перекрестного участия установлен в размере 10% в законодательствеИрландии (ст. 224 «Закона о компаниях» 1990 г.), Италии (ст. 2357Гражданского кодекса).Учитываяизложенное,внесениеизмененийвроссийскоезаконодательство возможно путем: 1) введения общего запрета на перекрестное184Шиткина И.С. Там же.75владение акциями (долями) и установление санкций за его нарушение; 2)ограничение права голоса по акциям (долям), находящимся в перекрестномвладении (так называемым «квазиказначейским акциям»), при сохранениивозможности приобретения акций (долей) основного общества его дочернимиобществами без ограничения количества акций (размера долей); 3) разрешениеперекрестноговладениявопределенныхпределах,зависящихоторганизационно-правовой формы хозяйственного общества, с обязательнымограничением права голоса по акциям (долям) и установление санкций занарушение допустимых пределов участия185.Представляется, что второй вариант является наиболее предпочтительным.В связи с невозможностью подчас определить основное и дочернееобщество, необходимо понимать, что именно совокупность обстоятельств,которые позволяют определять решения одного общества другого, являетсяспособом выявления экономического контроля, а не фактический размер долиучастия в уставном капитале.В этой связи, полагаю необходимым представить обзор изменений вгражданское законодательство, связанных с планируемым введением новыхпонятий – «контролирующее лицо»186, «подконтрольные юридические лица»,«совместноконтролирующиелица»,«лица,находящиесяподобщимконтролем».Отмечу целесообразность внесения соответствующих изменений: согласностатье 105 ГК РФ ответственность головной организации, например акционерногообщества с государственным участием, по долгам контролируемых организацийлюбой185организационно-правовойформы,находящихсявнепроцедурыШиткина И.С.
Там же.Вместе с тем, оговорюсь, что данное понятие было закреплено в 2009 году в Федеральном законе от26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в котором под контролирующим должника лицомпризнается лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судомзаявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указанияили возможность иным образом определять действия должника, в том числе лицо, которое имело правораспоряжаться 50 и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половинойдолей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
