Мазур И.И., Шапиро В.Д., Ольдерогге Н.Г. Управление проектами (2-е изд., 2004) (1095896), страница 50
Текст из файла (страница 50)
Обеспечение заявки на участие в торгахКак уже было указано, для участия в торгах претендент представляет в тендерный комитеткомплект документов, в том числе заявку на участие в торгах и определенное обеспечение заявки.Основным обязательством сторон в торгах является заключение договора между победителем изаказчиком. Все возможные виды обеспечения должны гарантировать именно заключение договора.Рассмотрим различные способы обеспечения заявок с точки зрения эффективности результатовторгов и соответствующих издержек, под которыми следует понимать не прямое денежное выражениесоответствующих затрат, а время и усилия всех действующих лиц конкурсного процесса, и возможныенеприятные последствия, связанные с выбором того или иного способа обеспечения.Важно соблюсти непременное условие: обеспечение и его оформление по возможности не должносодержать в себе потенциала к нарушению гражданского законодательства и не должно мешатьдостижению главной цели торгов — выбору наилучшей стороны будущего договора (в соответствии сзаранее выбранными критериями).Банковская гарантияНа основании банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация(гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредиторупринципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежнуюсумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст.
368 ГК).В отличие от прочих форм обеспечения заявок в торгах, банковская гарантия не требуетсоставления письменного договора обеспечивающего лица (гаранта) с кредитором, т. е. бенефициаром(заказчиком). Ручательство гаранта по выплате денежной суммы бенефициару — отдельноеодностороннее обязательство.Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит вотношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого онавыдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст.
370 ГК).Таким образом, если между участником торгов и заказчиком после торгов заключен контракт, тоданное условие не влечет отмены гарантийного обязательства гаранта перед заказчиком. Более того,банковская гарантия сохраняет свою силу даже после прекращения основного обязательства илипризнания его недействительным.Банковская гарантия является действенным инструментом обеспечения заявок на участие в торгах(конкурсе) по закупке. Проблемой может стать создание текста гарантии, одновременноудовлетворяющего требования бенефициара, принципала и гаранта, так как именно у банков и удругих кредитных организаций существуют жесткие внутренние нормативы, неприемлемые иногдадля заказчиков и поставщиков одновременно.В банковской гарантии должны быть четко указаны:» обязательство, обеспечиваемое гарантией, т.
е. при нарушении которых заказчик предъявитгаранту свои требования. Например, для поставщика — участника торгов — не отзывать заявку сокончания срока ее представления и подписать контракт при объявлении победителем. Могутбыть указаны и другие — например, отказ поставщика от внесения исправлений в конкурснуюдокументацию при обнаружении ошибок и т. д.;» сумма, на которую выдается банковская гарантия;» дата вступления банковской гарантии в силу;» срок действия гарантии;» точное наименование гаранта, принципала и бенефициара.Кроме того, поставщик может заранее указать на допустимостьили недопустимость оговорок о:» возможности отзыва банковской гарантии;» возможности передачи прав по банковской гарантии другому лицу;» возможности ограничения ответственности гаранта перед бенефициаром (заказчиком).Банковская гарантия признается наиболее желательным и удобным способом обеспечения какконкурсной заявки, так и контракта, заключенного в результате конкурса.ПоручительствоКак и банковская гарантия, поручительство является одним из «невещественных», т.
е. нетребующих передвижения денег и материальных ценностей, способов обеспечения исполненияобязательств.По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать заисполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может бытьзаключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК).Таким образом, поручительство создает дополнительное (акцессорное) обязательство поручителяпо отношению к основному обязательству другого лица (должника, в нашем случае поставщика) передкредитором (заказчиком).Поручительство может быть полным и частичным, в последнем случае лишь при указании этогоусловия в договоре поручительства.Поручитель отвечает за исполнение должником обязательств, но это не означает, что принеисполнении обязательства должником поручитель обязан самостоятельно их исполнить (хотя дляденежных обязательств разница незаметна).
В торгах это невозможно, поскольку поручитель может,например, подписать контракт на закупку вместо отказавшегося победителя торгов.Договор поручительства заключается между кредитором и поручителем, выступающим на сторонедолжника, т. е. между заказчиком и поручителем, а вовсе не поставщиком и поручителем, как нередкополагают; природа отношений между поставщиком (должником) и поручителем может быть любой,даже носить неправовой характер. То есть поручителю и поставщику можно составить в свободнойформе свидетельство о том, что между ними заключен договор поручительства, с указанием сведенийо поставщике, поручителе и характере основного обязательства (как минимум не отзывать заявкупосле окончания срока ее подачи и подписать контракт в случае победы).Практика показывает, что использование в качестве обеспечения заявки на торгах такогомеханизма, как поручительство, изначально базируется на не вполне надежной основе ипредставляется нецелесообразным использовать поручительство в самих торгах.
Более целесообразноиспользовать поручительство как обеспечение обязательств по заключенному на торгах контракту(если там предусмотрены штрафные санкции за неисполнение).Если формой обеспечения заявки признается именно поручительство, в конкурсной документации(в качестве непременных условий договора поручительства) следует обязательно указыватьследующее:» сумму поручительства;» срок действия поручительства;» обязательство, обеспечиваемое поручительством.ЗадатокВ Гражданском кодексе РФ задаток установлен как единственная формой обеспечения участия влюбых торгах. Задаток отличается от других способов обеспечения обязательств тем, что выполняеттри функции: обеспечительную, удостоверяющую и платежную — одновременно.
Как правило (но необязательно), задаток выдается стороной, с которой причитаются платежи по договору.Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счетпричитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора ив обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК).Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся состороны по договору платежей, задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если недоказано иное.Особенность задатка состоит и в том, что при его использовании в качестве обеспеченияобязательств предусмотрена ответственность за неисполнение как той стороной, которая дает задаток,так и стороной получившей.
В первом случае задаток остается у другой стороны, а во втором —виновная сторона уплачивает пострадавшей двойную сумму задатка (т. е. возвращает ранееуплаченный задаток и платит дополнительно такую же сумму). Поэтому задаток — единственнаяформа обеспечения участия в торгах (на сегодняшний момент), предусматривающая для обеих сторонответственность за незаключение договора между организатором и победителем, а не только дляпоставщика.Следует отметить, что при всем удобстве задатка как обеспечения исполнения обязательств сюридической точки зрения экономисты считают использование задатка в торгах, именно на закупку,неудобным — требуется длительное отвлечение больших (как правило), нежели в случае банковскойгарантии, залога или поручительства денежных средств.ЗалогЗалог как форма обеспечения заявок на участие в торгах имеет значительное число правовых актов,в том числе помимо Гражданского кодекса РФ:Закон РФ № 2872-1 «О залоге» от 29 мая 1992 г.Федеральный закон № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16 июля 1998 г.Распоряжение Госкомимущества РФ № 890-р «Об утверждении Временного положения осогласовании залоговых сделок» от 21 апреля 1994 г.Письмо Госкомимущества РФ № ОК-4/507 «О предварительном согласовании сделок залогафедерального имущества» от 19 января 1995 г.Распоряжение Госкомимущества РФ № 1122-р «О порядке оформления залоговых сделок» от 17августа 1995 г.Распоряжение Госкомимущества РФ № 1689-р «О страховании государственного имущества,передаваемого в залог» от 17 ноября 1995 г.Распоряжение Госкомимущества РФ № 1844-р «О порядке передачи в залог акций, находящихся вфедеральной собственности» от 19 декабря 1995 г.Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ № С5-7/УЗ-694 «О Федеральном законе «Об ипотеке(залоге недвижимости)» от 9 сентября 1998 г.Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ № 26 «Обзор практики рассмотренияспоров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса РоссийскойФедерации о залоге» от 15 января 1998 г.Согласно п.
1 ст. 334 ГК «в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству(залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получитьудовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторамилица, которому принадлежит это имущество (залогодателя) за изъятиями, установленными законом».Залогодателем может быть как сам участник торгов (конкурса), так и третье лицо (п.
1 ст. 335 ГК).Согласно ст. 336 ГК предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи иимущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований,неразрывно связанных с личностью кредитора и иных прав, уступка которых другому лицу запрещеназаконом. Законом также может быть запрещен или ограничен залог отдельных видов имущества.Правовая практика различает несколько обладающих своими особенностями режимов залогаотдельных видов имущества — ипотека (залог недвижимости), залог транспортных средств, залогтоваров в обороте, залог ценных бумаг, залог денежных средств, залог прав.Достоинством залога как способа обеспечения участия в торгах является отсутствие движенияденежных средств.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
