Диссертация (1015837), страница 8
Текст из файла (страница 8)
Однако сама система установления старшинства международныхгарантий, на наш взгляд, является самодостаточным основанием для отказадержателямнезарегистрированныхгарантийвудовлетворенииихтребований, что позволяет говорить об абсолютном характере правкредиторов, равно как и об абсолютном характере защиты международнойгарантии. Данное утверждение позволяет ответить утвердительно на вопрос овещном характере международной гарантии.Несколько иная ситуация возникает в случаях, когда международнаягарантия создается в результате соглашения о лизинге или договора куплипродажи с резервированием права собственности.Как уже указывалось ранее, основной своей целью разработчикиКонвенции видели удешевление получения финансирования путем созданиятаких условий, при которых кредиторы были бы уверены в быстрой иэффективной защите инвестируемых средств.
Таким образом, основное41внимание сконцентрировано на защите прав кредитора в случае нарушенияобеспечиваемого обязательства.Лишь в случае с соглашениями о лизинге и продаже с резервированиемправасобственностидолжникампротивАвиационныйтретьихлиц,протоколпредоставляетпредусматриваяправозащитуспокойногопользования имуществом, которое должно быть специально оговорено всоглашении.
Такого рода договорные условия являются отличительнойчертой англосаксонской правовой системы и более известны как гарантииспокойного пользования вещью (covenantofquietenjoyment). В Конвенциитакая защита должника тоже носит договорный характер и предоставляетсядолжнику против всех третьих лиц, гарантии которых не имеют приоритетаперед международной гарантией кредитора (то есть арендодателя илиусловного продавца). Так, например, лизингополучатель будет защищен отвмешательства кредитора, предоставившего средства на приобретениепредмета обеспечения лизингодателю, если гарантия лизингодателя былазарегистрирована раньше гарантии кредитора.Таким образом, спокойное пользование лизингополучателя и условногопокупателяобеспечиваетсярегистрациеймеждународнойгарантиикредитора.Такогородасоглашения,определяющиепорядоквзаимодействиякредиторов и обеспечивающие беспрепятственное пользование предметомобеспечения, даже обладая обязательственной природой, но действуя врамках международной гарантии, обеспечивают по сути титульное владениелизингополучателя,даваяоснованиядляистребованиядолжникомимущества у третьих лиц, даже если они связаны обязательством слизингодателем.
Однако право кредитора изъять имущество, на наш взгляд,все женосит вещный, а не обязательственный характер, поскольку Конвенциядопускает его непосредственное исполнение, а не направление требованиядолжнику.42Международной гарантии также свойственно и право следования.Согласно В.
К. Райхеру, право следования в идеале должно означать полноесохранение права за его обладателем24. Однако попытки сохраненияобеспечительногоправабезотносительносуществующихзарегистрированныхправ,нанаш взгляд, шли бы в разрез с целями конвенционного режима. Чтоподтверждается, например, положениями п. 3 ст. 29 Конвенции, котораяустанавливает, что покупатель, приобретающий объект в собственность,приобретаетегосучетомранеезарегистрированныхобременений,носвободным от любых незарегистрированных международных гарантий.Кроме того, право следования носит специфический характер, так какпозволяет кредитору требовать уплаты долга не только за счет имущества, нои за счет сумм, полученных после его отчуждения.Кроме того, учтена специфика системы приоритетов зарегистрированныхмеждународныхгарантий,содержащихсявмеждународномреестре.В частности, основной принцип, по которому строится система регистрации,заключается в предоставлении старшинства гарантиям, зарегистрированнымв международном реестре ранее остальных, даже если незарегистрированныегарантии фактически возникли раньше.Еще один из предложенных профессором Сухановым признаков вещногоправа - наличие исчерпывающего определения в законе как видов, так исодержания вещных прав, что обусловлено необходимостью осведомлениявсех третьих лиц о содержании таких прав25.
Таким образом исключаетсяпоявление новых, неизвестных закону видов вещных прав либо произвольноеизменение их содержания Данный принцип закрытого перечня вещных правотмечался и в классической литературе26.Райхер В. К. Абсолютные и относительные права (к проблеме деленияхозяйственных прав). В особенности применительно к советскому праву // Вестникгражданского права. 2007. № 2.
С. 164.25Суханов Е.А. Указ. соч. С. 49626Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву // Избранныетруды по гражданскому праву: В 2 т. Т. I. М., 2002. С. 206; Васьковский Е.В. Учебникгражданского права. М.: Статут, 2003. С. 259 - 263; Победоносцев К.П. Курс гражданского4324На наш взгляд, международная гарантия соответствует указанномупринципу, поскольку ее создание предусмотрено международным договором,участницей которого является Российская Федерация, и являющегосясоставной частью российской правовой системы. С учетом юридическойсилы положений Конвенции, можно утверждать, что международная гарантияотвечает данному критерию, поскольку ее содержание четко определено вКонвенции, критерии и особенности ее применения на территории Россииуточнены рядом оговорок, сделанных РФ при присоединении к Конвенции, азначительная диспозитивность ее положений, все же не позволяет исказитьсмысл международной гарантии как вещного права.Конвенция не устанавливает и максимального срока существованиямеждународной гарантии, увязывая прекращение международной гарантии сисполнением основного обязательства.
Что, на наш взгляд, свидетельствует оее бессрочности.Публичный характер международной гарантии также не вызываетсомнений, поскольку одно из наиболее важных нововведений Кейптаунскойконвенции международный реестр, содержащий сведения о существующих изарегистрированных международных гарантиях.Присозданиимеждународнойгарантиикредиторприобретаетимущественное право на находящуюся у должника вещь.
Хотя только чтосозданная международная гарантия и носит вещный характер, факт еесуществования остается неизвестным для третьих лиц, а ее положения незатрагивают их интересы. Для распространения действия гарантии натретьих лиц необходима ее регистрация в Международном реестре,чтослужит цели уведомления третьих лиц о ее существовании и позволяеткредитору закрепить за своим правом приоритет. Вместе с тем регистрация вМеждународном реестре не является обязательной и ее осуществлениеправа. Первая часть: Вотчинные права. М.: Статут, 2002.
С. 192; Синайский В.И. Русскоегражданское право. М.: Статут, 2002. С. 196 - 198; Шершеневич Г.Ф. Учебник русскогогражданского права (по изд. 1907 г.). М., 1995. С. 142.44остается на усмотрение кредитора. Конвенция не предъявляет никакихтребований к сроку, в течение которого следует произвести регистрациюмеждународной гарантии, поскольку кредитору известно, что любоепромедление с регистрацией может привести к утрате им приоритета.Такимобразом, можнозаключить, чтомеждународнаягарантияпредставляет собой своеобразное вещное право, способы защиты которогонаходятся в зависимости от природы основной обеспечительной сделки.§2. Сделки, опосредующие создание международной гарантииЗначительноевниманиевКонвенцииуделеновидамсделок,опосредующих создание международной гарантии,в частности, наиболееподробноерегулирование получилисоглашения об обеспечении обязательства.Фактическийсоставданныхсоглашенийпредполагаетпередачузалогодателем какого-либо права (в том числе и права собственности) наобъект в порядке обеспечения исполнения любого существующего илибудущего обязательства (п.
2 ст. 1 Конвенции).Созданиеобеспечениимеждународнойисполнениягарантииобязательствпосредствомсопряженосоглашениясцелымобрядомособенностей, обусловленных различными подходами к регулированиюсредств обеспечения, принятых в разных странах.Как видно из определения, данного Конвенцией, международная гарантияможет быть создана в результате заключения сделки залогового типа. Однако,учитывая особый статус имущества, в отношении которого заключаютсясделки (воздушные суда и иное подвижное оборудование), а также отсутствиев праве различных государств единого подхода к разделению имущества надвижимое и недвижимое, круг сделок, создающих международную гарантию,существенно ограничивается.
Например, в силу отнесения воздушных судовк движимому имуществу в некоторых государствах не допускается45применение невладельческих средств обеспечения. В частности, такиеограничения существуют в праве Германии (где механизм залога замененобеспечительной передачей права собственности), Бельгии, Польше, а снедавнего времени существенно затруднено создание ипотеки и по правуАнглии27.Значительную роль для конвенционного регулирования играет ивоспринятый той или иной правовой системой подход к регулированиюобеспечительных сделок.
Правовое регулирование обеспечения обязательствможет осуществляться с позиций формального либо функциональногоподходов.Формальный подход воспринят большинством стран континентальнойЕвропы, Великобританией и иными правовыми системами, за исключениемСША и Новой Зеландии28. Такой подход предполагает существование двухтипов обеспечительных конструкций: непосредственно обеспечительныхправ и квазиобеспечения.
Основное различие заключается в том, какимобразом переходит право на предмет обеспечения: передается ли ононепосредственно кредитору или же удерживается кредитором, как, например,в случае с сохранением права собственности в результате условной продажи,аренды-продажи и лизинга. Согласно данному подходу конструкцияпорождает обеспечительное право, если она предусматривает переход правана имущество в целях обеспечения исполнения обязательства29.Так, согласно немецкому правудолжник в порядке обеспечения можетпередать кредитору право собственности на имущество в порядке«фидуциарного обеспечения»30 (сохраняя при этом возможность владенияСм., например: Glaister W.
J., Murphy R., Chan M. and ors. Lex situs after Blue Sky: isthe Cape Town Convention the solution? Cape Town Convention Journal. September 2012. P.3–23.28Ali P. The Law of Secured Finance: An International Survey Of Security Interests OverPersonal Property. Oxford, OUP 2002. P. 15.29Gullifer L. (ed). Goode on Legal Problems of Credit and Security, 4th edn. London,Sweet&Maxwell 2008. P. 15.30См.: Бирюкова Л. А.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
