Диссертация (1015837), страница 9
Текст из файла (страница 9)
Фидуциарная собственность как способ обеспечения защитыкредитора // Актуальные проблемы гражданского права / под ред. С. С. Алексеева ;4627предметом обеспечения) либо передать движимое имущество в заклад (когдаисполнениеобязательствагарантируетсястоимостьюзаложенногоимущества).
Как отмечает Н.Е. Ерёмичев, сфера применения последнегомеханизма, как правило, не выходит за пределы хозяйственно-бытовыхсделок с участием граждан31.Гражданский кодекс Польши допускает создание ипотеки недвижимогоимущества только при наличии в договоре однозначного согласия должникана передачу права собственности в качестве обеспечения исполненияобязательства32. Залог движимого имущества допускается только в формезаклада, с передачей имущества кредитору или другой условленной стороне.ФранцузскийГражданский кодекс, по общему правилу, предусматривает,что создание и формализация обеспечения в движимом имуществе могутосуществляться только путем его передачи залогодержателю33.В Нидерландах институт залога и ипотеки воздушных судов регулируетсяГражданским кодексом с учетом норм Закона о регистрации воздушныхсудов.
Особенностью института воздушных судов в Нидерландах являетсято, что в отношении незарегистрированных воздушных судов применяетсяинститут залога, при котором предмет залога передается залогодержателю вовладение, а в отношении залога зарегистрированных воздушных судовприменяется институт ипотеки34.В английском праве из возможных доступных средств обеспеченияобязательства наиболее подходящим для создания международной гарантииИсследовательский центр частного права. Уральский филиал. Российская школа частногоправа. Уральское отделение.
М. : Статут, 2000. С. 197.31Ерёмичев Н. Е. Способы обеспечения договорных обязательств: национальноправовое международно-правовое регулирование : дис. … канд. юрид. наук. М., 2004.С. 67.32Choroszucha L. Secured Transactions in Poland: Practicable Rules, UnworkableMonstrosities and Pending Reforms. Hastings Internationall Comparative Law Review 1994, No17. P. 389, 400.33Gdanski M. Taking Security in France. In Bridge M., Stevens R. (eds).
Cross-BorderSecurity and Insolvency. Oxford, OUP 2001. P. 65.34АбрамоваМ. В. Ипотекаморскихсудов, воздушныхсудов, космическихобъектов : дис.… канд. юрид. наук. М., 2003. С. 151.47выступает залог (ипотека) с передачей правового титула (mortgage). Помнению А.А. Лопатина, главным преимуществом английской ипотеки передостальными, существующими в английском праве, выступает ее способностьобеспечивать как продажу в кредит, так и прямой заем, существующие ибудущие обязательства, а также действия в отношении существующего исоздаваемого в будущем имущества35.По своей природе английская ипотека является невладельческимсредством обеспечения обязательства, где залогодатель передает правособственности на предмет обеспечения в целях обеспечения основногообязательства36.
Ипотека может быть основана на статуте (с формальнойпередачей правового титула) либо на праве справедливости (без передачититула). В законной ипотеке залогодержатель является собственникомпредмета ипотеки, но по праву справедливости должник обладает правомобратного выкупа имущества, что составляет особый имущественныйинтерес, который расщепляется между залогодателем и залогодержателемтаким образом, что залогодержатель становится собственником имущества,которому должник противопоставляет свое право на обратный выкупимущества.Статутныйзалогсоздаетсяпутемпередачизаконногоправасобственности (legalownership)37 при условии соблюдения необходимыхформальностей. Например, особые формальные требования предусмотреныпри залогах зарегистрированных судов, прав требования, ценных бумаг,авторских прав, патентов и товарных знаков38.Примечательно, что при статутной ипотеке залогодержатель, являясьобладателем законного титула, имеет право на осуществление владенияимуществом в любое время, независимо от наличия нарушений со стороныЛопатин А.
А. Обеспечительные интересы в движимом имуществе по правукапиталистических стран : дис. … канд. юрид. наук. М., 1983. С. 111.36Beale H. Bridge M., Gullifer L., Lomnicka E. The Law of Security and Title-BasedFinancing, 2nd edn. Oxford, OUP 2012. P. 109.37Bridge M. Personal Property Law, 3rd edn. Oxford, OUP 2002. P. 179.38Beale H.
Bridge M., Gullifer L., Lomnicka E. Op. cit. P. 109.4835залогодателя39. Но это право изменяется соответствующим положениемконтракта таким образом, что залогодержатель не вправе осуществлятьвладение до нарушения должником обязательства40.В свою очередь, возникновение ипотеки по праву справедливостивозможно в ряде ситуаций. К примеру, если стороны не выполнилитребуемые формальности для создания статутной ипотеки, залог остается всиле, но будет основан на праве справедливости.Важно отметить принципиальные различия между законным титулом ититулом, основанным на праве справедливости.
Так, законный титулпредставляет собой наиболее полный объем прав, которые доступнысобственнику имущества41, не обремененного правами бенефициаров. Как изаконный титул, титул по праву справедливости относится к разряду вещных,а значит, следует за вещью, может отчуждаться и может иметь силу противнеограниченного круга третьих лиц.
Различается порядок защиты данныхправ. Так, законный титул подлежит защите в силу закона, в то время какполномочия по титулу по праву справедливости могут осуществляться поусмотрению суда42.Как правило, законная ипотека распространяется лишь на имущество,которым владеет залогодатель на время заключения соглашения, посколькуиначе отсутствует передаваемый правовой титул.
Отдельные попытки,предпринятые в XIX в. по созданию обеспечения в отношении будущегоимущества, оказались неудачными,посколькусоглашение об ипотеке должноне только покрывать приобретаемое в будущем имущество, оно такжеFour-Maids Ltd v Dudley Marshall (Properties) Ltd [1957] Ch 317, 320. Цит. по: HarveyB., Meisel F., Cook P. Harman J. Property and Protection:Legal Rights and Restrictions: Essaysin Honour of Brian W.
Harvey. Oxford, Hart Publishing, 2000. P. 158.40Johnson v Diprose [1893] 1 QB 512 Esher L. Цит. по: Jacobs, Bertram.Encyclopaedia ofthe Laws of England: With Forms and Precedents. Vol. 11. Reprint. London, Forgotten Books2013. P. 263; Birmingham Citizens Permanent Building Society v Caunt [1962] Ch 883.
См.URL: http//: www.swarb.co.uk/birmingham-citizens-permanent-building-society-v-caunt-1962/(дата обращения 15.03.2014).41Lawson F. H., Rudden B. The law of property. Oxford, Clarendon Press 1982. P. 8.42Legal interests and equitable interests compared.
URL : http//: www.inbrief.co.uk/landlaw/legal-and-equitable-interests.htm (дата обращения: 15.03.2014).4939должно предоставлять залогодержателю возможность изъять это имущество.И хотя самого акта изъятия имущества достаточно для надлежащего переводаправового титула, следует отметить непрактичность обременения ипотекойбудущегоимущества.Посколькуипотекаявляетсяпреимущественноневладельческим способом обеспечения обязательств, залогодержатель незаинтересован в непосредственном владении предметом обеспечения43.Однако ипотека по праву справедливости, заключенная в отношениибудущего имущества, обеспечит автоматическую передачу титула наимущество, как только оно будет приобретено залогодателем. При этомстаршинство залога будет определяться с момента заключения ипотеки поправу справедливости.
Поскольку в данном параграфе рассматриваютсянаиболее оптимальные средства обеспечения для создания международнойгарантии в отношении подвижного оборудования, отметим, что в силу ст. 7Конвенции международная гарантия создается в отношении уникальногооборудования. Таким образом, создание международной гарантии врезультатезалогабудущегоимуществачерезипотекупоправусправедливости невозможно, по крайней мере в случае, когда объект еще несоздан либо находится на такой стадии производства,когда невозможна егоидентификация (например не присвоен серийный номер).Как отмечает Н.Е. Ерёмичев, действенность залога зависит в первуюочередь от эффективности защиты как залогодателя, так и залогодержателя отпроизволапротивнойстороны44.Вчастности,защитазалогодателяпреимущественно связана с соблюдением права выкупа заложенногоимущества.
Обладая по своей сути фидуциарным характером45, английскаяипотекауравновешиваетправакредитораособымправомвыкупазаложенного имущества (equityofredemption).43Beale H.Bridge M., Gullifer L., Lomnicka E. Op. cit. P. 110.Ерёмичев Н. Е. Указ. соч. С. 113.45Масевич М. Г. Права на чужие вещи // Гражданское и торговое право зарубежныхстран : учеб.
пособие / под ред. В. В. Безбаха, В. К. Пучинского. М. : МЦФЭР, 2004. С. 254.5044Право выкупа следует из природы ипотеки, состоящей в передачеправовоготитулавцеляхобеспеченияисполненияобязательства,подлежащего выкупу путем уплаты или погашения долга либо исполненияосновного обязательства46. Данное право считается основанным на правесправедливости47.Английскаядоктринаполагаетнедопустимымиограничения права выкупа заложенного имущества. Общее правило таково,что в случае создания ипотеки залогодатель всегда имеет возможностьвыкупить заложенное имущество.
На практике могут возникать ситуации,когда сумма неуплаченного долга превышает стоимость заложенного объекта.В таком случае может показаться, что залогодатель теряет свой титул наимущество и залогодержатель становится его полноправным собственником.Тем не менее независимо от размеров долга залогодатель всегда можетоплатить егоза счет любого другого своего имущества, возвратив себе, такимобразом, изначальный предмет залога. При наличии согласованной датыпогашения долга залогодатель вправе досрочно уплатить причитающуюсясумму только с согласия залогодержателя48. В противном случае залогодательможетпогасить долг, не дожидаясь соответствующего требования откредитора.
Даже при просрочке и переходе права собственности к кредиторуза должником все равно сохраняется право выкупа предмета ипотеки. Выкупможет быть произведен даже после установления кредитором владенияпредметом ипотеки вплоть до его продажи49.При этом английскими судами осуществляется определенный надзор засодержанием соответствующих договорных условий, ограничивающих правовыкупа.46BealeH. BridgeM., GulliferL., LomnickaE. Op. cit. P. 108.Santley v Wilde [1899] 2 Ch 474, 475, CA.
См. URL : http//:swarb.co.uk/lisc/Equit18491899.php (датаобращения: 15.02.2014).48См., например: Consumer Credit Act 1974, s. 94 ; Brown v Cole (1845) 14 Sim 427. URL:http//:chestofbooks.com/real-estate/Mortgage-Law/Sec-252-When-the-right-to-redeemarises.html#.VCWcCGd_sac (дата обращения: 15.02.2014).49Waring (Lord) v London and Manchester Assurance Company Limited [1935] Ch 310.Цит. по. Ellinger E., Lomnicka E.,HareC.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
