Диссертация (1015837), страница 16
Текст из файла (страница 16)
Следовательно, если стороны, действующие всоответствии с английским правом, заключат расширенную оговорку осохранении права собственности, то участники сделки смогут лишьрассчитывать на применение конвенционных средств правовой защиты,характерныхдлясоглашенийобобеспеченииисполненияобязательств(securityagreements). Соответственно,при применении российского права123Goode R. The International Interest as an Autonomous Property Interest // EuropeanReview of Private Law 1-2004. P. 24.81данная оговорка будет рассматриваться в контексте ст.
491 ГК РФ, чтопозволит продавцу применять средства правовой защиты, предусмотренныест. 10 Конвенции, которые по своему содержанию видятся аналогичнымипредусмотренным российским правом, с тойлишь оговоркой, чтоприменение конвенционной защиты не зависит от применимого права иможет быть осуществлено на территории любого государства-участникаКонвенции,независимоотналичияаналогичныхконструкцийвматериальном праве соответствующего государства.Крометого,врядеслучаевобладательзарегистрированноймеждународной гарантии имеет право беспрепятственного владения ипользованияобъектом,котороезаключаетсявеговозможностипротивопоставить свое владение имуществом притязаниям третьих лиц, чтосоответствуетпринятомуроссийскойдоктринойпониманиюправаследования как одного из атрибутов вещного права.Третьимтипомобеспечительныхсделок,подпадающихподконвенционное регулирование, являются различные виды лизинговых сделок.При этом необходимо принимать во внимание содержание используемого вКонвенциилизинговымтермина,обозначающегосоглашениемпонимаетсялизинговоесоглашение.соглашение,поПодкоторомулизингодатель предоставляет лизингополучателю право на владение илиуправление объектом (с правом или без права его покупки) за арендную илииную плату.Современные взгляды на природу лизинговых сделок отличаютсязначительным разнообразием.Часть ученых стремится выявить общеэкономические черты институтализинга.
Например, В.Д. Газман полагает, что «лизинг, как экономикоправовая категория, представляет собой особый вид предпринимательскойдеятельности, направленной на инвестирование временно свободных или82привлеченных финансовых средств»124. В.А. Горемыкинсчитает, что лизингвключает «три вида организационно-экономических отношений: арендные,инвестиционные и торговые, содержание каждого из них в отдельностиполностью не исчерпывает сущности специфических имущественно финансовых лизинговых операций»125.
М.И. Лещенко рассматривает лизингкак форму размещения денежных средств на возвратной основе, как формутоварного кредитаи комплекс возникающих имущественных отношений,связанных с передачей имущества в пользование после его приобретения упродавца126.
Данные теории подчеркивают наличие в лизинге финансовокредитных элементов.Часть ученых рассматривают лизинг как единую трехстороннюю сделку,сторонамикоторойвыступаютпоставщик,лизингодательилизингополучатель, опираясь на положения преамбулы Конвенции УНИДРУАомеждународном финансовом лизинге 1988г.:«правовые нормы,регулирующие традиционный договор аренды, нуждаются в адаптации ксамостоятельным трехсторонним отношениям, возникающим из сделкифинансового лизинга».Так, например, М.Ю. Савранский полагает, что признание договоровпоставки и лизинга единой трехсторонней сделкой является одним изпринципов Конвенции УНИДРУА 1988 г. о международном финансовомлизинге (п. 2 ст. 6)127.
А.А. Стукало, рассматривает лизинг как институт«особого рода» («suigeneris»), сочетающий в себе элементы передачиоборудования во временное пользование, договора купли-продажи, а такжеГазман В.Д. Причины кризиса в законодательстве о лизинге// Лизинг-ревю. 1999.№11-12. С.3.125Горемыкин В.А. Лизинг: учебник. Дашков и К. М., 2003. С. 22, 27.126Лещенко М.И.
Основы лизинга: учебное пособие. М., 2002. С. 10-11.127Савранский М.Ю. Значение Конвенции УНИДРУА о международном финансовомлизинге и проблемы ее применения в России // МЧП: Сборник статей под ред.М.М. Богуславского и А.Г. Светланова. С. 99-100. Цит. по: Канашевский В.А.Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. М. :Волтерс Клувер, 2008.
С. 355.83124договора «условной продажи»128. Е.В. Кабатова, рассматривающая контрактыкупли-продажи и лизинга как единую трехстороннюю сделку, считает, чтолизинг – это сложная структура, составляющая единый комплекс отношений,в которой ни один из элементов не может существовать самостоятельно безсвязи со всеми остальными. Один элемент порождает возникновение другого,участникиотношенийтесносвязанымеждусобой.Так,продавецоборудования, хотя и заключает договор с покупателем (лизингодателем),передает оборудование лизингополучателю и несет ответственность закачество оборудования перед ним, а не стороной договора купли-продажи129.Сторонники противоположного подхода считают, что лизинг представляетсобой сложную структуру договорных связей, оформляемую различнымивидами договоров: купли-продажи и лизинга. При этом данные сделки дажепри самой тесной взаимосвязи не образуют трехстороннюю сделку.
Данногоподхода придерживаются В.В. Витрянский130, В.А. Канашевский131, Т.П.Лазарева132.Кроме того, лизинговые сделки могут рассматриваться в контекстеарендной или кредитной теории.Так, согласно арендной теории, лизинг является разновидностьюдоговора аренды с добавлением элементов купли-продажи при реализацииправа выкупа объекта лизинга. На данной теории основано законодательноерегулирование лизинга в России. В.В. Витрянский отмечает:«Существообязательства, вытекающего из договора лизинга, которое состоит в передачелизингодателем лизингового имущества во временное и возмездное владениеСтукало А.А.
Комментарий к Конвенции УНИДРУА о международном финансовомлизинге // Законодательство. 1998. №3. С. 26.129Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование, практика. М. : ИНФРА-М, 1998.С. 78-79.130Брагинский М.И., Витрянский В.В.Договорное право. Договоры о передачеимущества (книга 2), 4-е издание, стереотипное М. : Статут, 2002. С.612.131Канашевский В.А. Международное частное право. учебник. Изд. 2-е, доп. М.
:Международные отношения, 2009. С. 494.132Международное частное право: учебник // отв. ред. Н.И. Марышева. М. : Юристъ,2004. С. 290-291.84128и пользование лизингополучателя, аналогично существу обязательства,порождаемого договором аренды, с той лишь разницей, что в отличие отарендодателя,являющегосясобственникомпередаваемоговарендуимущества, лизингодатель должен еще приобрести такое имущество упродавца в собственность в соответствии с указаниями лизингополучателя, азатем передать его в аренду последнему. Данное обстоятельство как раз иявляется квалифицирующим признаком, позволяющим выделять договорлизинга в отдельный вид договора аренды, но оно никак не может бытьпризнано достаточным основанием для признания договора лизингасамостоятельнымтипомгражданско-правовыхдоговоровипротивопоставления его договору аренды.
При таком подходе (на наш взгляд,правильном) не может быть и речи ни о каком договоре особого рода,сочетающем в себе элементы нескольких договорных конструкций133.Данный подход не позволяет учесть в полной мере инвестиционный характерлизинговой деятельности.Вторая теория рассматривает лизинг как финансовую услугу, при которойкредитор вкладывает деньги в указанную заемщиком вещь (приобретает ее) ипередает их заемщику вместе с вещью (внутри нее),то есть лизингпредставляет собой передачу заемщику сокрытых в вещи денег134. Такимобразом, на взгляд А.В. Егорова, кредитная теория наиболее адекватноотражает сущность лизинговых отношений.Также ученый отмечает и неясность терминологии, употребляемойприменительно к лизингу Так, нормы ГК РФ базируются на положенияхКонвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге, в которойзакреплен только один из многочисленных видов лизинга, известных англоамериканскомуправу,аименнофинансовыйлизинг,существенноБрагинский М.И., Витрянский В.В.
Договорное право. Договоры о передачеимущества (книга 2), 4-е издание, стереотипное. М. : Статут, 2002. С.615-616.134Егоров А.В. Тезисы вводного доклада на круглом столе «Лизинговая операция: какраспутатьклубокпротиворечий?»URL:http://mlogos.ru/img/Tezisi%20Egorova_02.02.12.docx (дата обращения: 09.09.2015).85133отличающийся от иных видов лизинга.
Таким образом, положения ГК,закрепляющие российское понимание лизинга, фактически регулируютаналог зарубежного финансового лизинга. То есть российское правопредусматривает только финансовый лизинг, тогда как в остальных случаяхречь идет о простой аренде135.С.А. Громов указывает, что термин«лизинг» используется дляобозначения двух принципиально различных хозяйственных операций,выделяя при этом лизинг с неполной окупаемостью («оперативный лизинг»,«операционный лизинг» и т.д.). Лизинг с неполной окупаемостью непредполагает полной амортизации имущества, лизинговые платежи невозмещают лизингодателю затрат на приобретение имущества.По истечениисрока договора лизингополучатель обязан вернуть предмет лизинга, которыйбудет либо повторно передан в наем, либо продан на вторичном рынке.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
