Диссертация (Гражданско-правовая ответственность банков в расчетных правоотношениях по законодательству Германии и Российской Федерации (сравнительно-правовой аспект)), страница 6

В областирегулирования расчетов, банковское право также оказалось «неоднородной»отраслью права с элементами гражданского или частного права ипубличного права.Вроссийскойдоктринедлительноевремясуществуетспоротносительно природы и места банковского права в системе отраслейроссийского права.15Анастасия Бергер (Anastasia Berger) / Нина Веш (Nina Wesch), Административный процесс в Германии/ Verwaltungsprozess im deutschen Recht.

Сборник статей о праве Германии / выпуск № 1 (август 2015 г.),издан Германо-Российской ассоциацией юристов. С. 38.16Сулейменов, М.К. Избранные труды. М 2006 С. 30; Bydlynsky, Kriterien und Sinn der Unterscheidung vonPrivatrecht und öffentlichem Recht, Archiv für die civilistische Praxis (AcP) 1994, 319 (322).17D. Ehlers, J.-P. Schneider, Kommentar Verwaltungsgerichtsordnung F.

Schoch/ J.-P. Schneider / W. Bier, 29.Ergänzungslieferung, Oktober 2015, § 40 Rn. 218, 229.27Согласно мнению одних авторов, банковское право является отрасльюзаконодательства, которая объединяет разнообразные нормативные акты,регулирующиебанковскуюдеятельностьнормамигражданского,финансового, административного и уголовного права18, комплексномформировании в системе российского права.19Другие авторы придерживаются противоположной точки зрения,согласно которой банковское право является самостоятельной отрасльюправа,20 с оговоркой о том, что она находится на стадии формирования, ееокончательное становление пока не завершено.21Третья группа авторов полагают, что банковское право являетсяподотраслью предпринимательского права22 или финансового права23.Некоторые ученые придерживаются мнения, что любые банковскиеправоотношения, в том числе ведение банковских счетов и осуществлениерасчетов, всегда содержат публично-правовые элементы, посколькубанковскаядеятельностьявляетсяобъектомгосударственногорегулирования, обеспечивающего, в первую очередь, публичные интересы,а частные - во вторую очередь.24В российской доктрине имеется также оригинальная точка зрения отом, что комплекс норм об оказании платежных услуг составляют особоеплатежное право, которое является подотраслью банковского права.18Ефимова Л.Г.

Банковское право. М., 1994. С. 4.Тарасенко О.А., Хоменко Е.Г. Банковское право. Учебник. М.: Проспект, 2012. С.13. Автор § 1 главы 1– Хоменко Е.Г.20Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М., 1997. С. 33; Братко А.Г. Центральный банкв банковской системе России. М., 2001. С. 167; Он же Банковское право России: Учеб.пособие. М., 2003.С. 27; Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общаячасть: учебние/под общ.

Ред. Б.Н. Топорнина. – М.: Юристъ, 2002. С. 17-22; Алексеева Д.Г., ПыхтинС.В.; Банковское право. Учебное пособие. 4-е издание, переработанное и дополненное. М.Норма.ИнфраМ., 2010 С. 17.21Ефимова Л.Г. Банковское право. Том 1. Банковская система Российской Федерации.22Курбатов А.Я. Банковское право России. Учебник. М.: Юрайт. 2009. С. 24.23Гуревич И. Очерки советского банковского права. Л., 1959. С.19; Горбунова О.Н. Выделять банковскоеправо в отдельную отрасль права пока рано. Юридический мир. 1998. № 8; Прошунин М.М. Банковскоеправо: учебник.

Под ред. С.В. Запольского. С. 2010. С. 14-15.24Олейник О.М. Основы банковского права. Курс лекций. М.: Юрист, 1997, С.28; Прошунин М.М.Банковское право: учебник/ под ред. С.В. Запольского. – М. 2010. С. 14-15.1928Предметомплатежногоправаявляютсяследующиегруппыобщественных отношений:Во-первых, отношения, складывающиеся в процессе организации,управления и функционирования платежных систем, в том числеотношения:— по предоставлению доступа к платежной системе и приобретениюстатуса ее участника;— по обеспечению непрерывности и безопасности переводовденежных средств (гарантийный фонд, кредитование для завершениярасчетов и т.п.);— по осуществлению надзора за платежными системами и т.п.Во-вторых, отношения, складывающиеся в процессе переводаденежных средств в рамках форм безналичных расчетов, включаямежбанковские расчеты.В-третьих,отношениясучастиеморганизацийплатежнойинфраструктуры, т.е.

организаций, создающих условия для эффективногоосуществления переводов денежных средств.По мнению автора рассматриваемой теории, структуру платежногоправа составляют следующие институты:— право организации платежных систем;— межбанковское платежное право;— клиентское платежное право.25Приведенный выше обзор взглядов российских исследователей наместо банковского права в системе отраслей российского права вряд либудет сразу понятен германскому юристу с точки зрения обоснованностисамой постановки этого вопроса.25Сиземова О.Б. Концепция платежного права и ее роль в построении модели российского банковскогоправа.

//Актуальные проблемы российского права. 2015. № 12. С. 77 – 78.29В силу исторических традиций германское банковское право всегдаподразделялось на «банковское договорное право» (Bankvertragsrecht – нем.)и «публичное банковское право» (öffentliches Bankrecht – нем.).Банковское договорное право включает нормы, регулирующиеотношения между банком и его клиентом.

Нормы о банковском надзоре,лицензировании кредитных организаций, валютном регулировании и т.д.традиционно включаются в отдельное публичное банковское право.Разграничение права на частное и публичное – как в германском, таки в российском праве - важнейшее достижение доктрины.Известно также, что любая предпринимательская деятельностьподчиняется государственному регулированию. Банковская деятельность –не является исключением.

Наличие в банковском праве ряда императивныхнорм, например, в области банковского надзора, не дает основания длявывода о том, что все остальные нормы, например, об оказании платежныхуслуг, либо являются публично-правовыми, либо содержат какой-топублично-правовой элемент.26Нормы об оказании платежных услуг содержатся в главе 46Гражданского Кодекса Российской Федерации.

В Германии эти нормы такжерасположены в Гражданском кодексе, BGB.Следовательно, нормы об оказании платежных услуг являютсянормамигражданскогоправа,хотянекоторыеизкоторыхносятимперативный характер. Они устанавливают правила, которые стороныдоговора не могут изменить (см. § 675е абз. 1 BGB).Таким образом, допустимо присоединиться к мнению германскойдоктрины о том, что расчетные правоотношения между банком и клиентомимеют, главным образом, договорный характер. По нашему мнению,совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения вобласти безналичных расчетов, не являются какой-либо отдельной отраслью26Банковское право / отв. ред. Л.Г. Ефимова, Д.Ф. Алексеева: учебник для бакалавров. М., 2014. С.

10.30или подотраслью права. Указанные нормы являются нормами частного(гражданского) права.Посколькувохранительныхправоотношениях,связанныхсприменением мер ответственности за нарушение правил осуществлениябезналичных расчетов, банк не является носителем публичной власти,обоснован вывод, что указанные правоотношения также являютсягражданско-правовыми. Представляется, что такой же вывод может бытьсделан и с точки зрения российского права: нормы об ответственностибанков в расчетных правоотношениях являются нормами гражданскогоправа.Такимобразом,ответственностьбанковврасчетныхправоотношениях регулируется общими нормами гражданского права обответственности, если законодательство о банках не содержит каких-либоспециальных правил.§ 2. Основные категории германского и российского права обоказании платежных услугЗаконодательство о безналичных расчетах содержит ряд общихпонятий, значение которых настолько велико, что некоторые из этих понятиймогли бы претендовать на уровень научных категорий.Поскольку эти понятия также используются в настоящей работе,представляется необходимым рассмотреть их содержание с точки зрениягерманского и российского права.Банк как субъект расчетных правоотношений по германскому ироссийскому праву.

К числу операторов платежных услуг относятся всеорганизации или субъекты, указанные в пункте 1 статьи 1 Директивы оплатежных услугах на внутреннем рынке, которые действуют нанациональном (в данном случае - немецком) уровне в соответствии с § 1 абз.1 Закона ФРГ «О надзоре за платежными услугами». Данная категория31включает кредитные организации, организации электронных денежныхсредств, платежных организации, получившее разрешение в соответствиисо статьей 10 указанной Директивы о платежных услугах на осуществлениеплатежных услуг, а также физических и юридических лиц, которыепользуются изъятиями в соответствии со статьей 26 данной Директивы.Помимо указанных лиц к числу операторов платежных услуготносится ряд специальных субъектов в соответствии с § 1 абз. 1 п.