диссертация (Регулирование государственных закупок в праве Европейского союза), страница 7

По сути, данная директива лишь дублирует положениястатей 59 и 60 Договора об учреждении ЕЭС. Поскольку указанные статьиДоговора имеют прямое действие, эффект от принятия данной директивы былнезначительным. Поэтому на протяжении долгого времени39 данная директиваиспользовалась для определения перечня и видов работ, относящихся к сфере36GATT Agreement on Government Procurement // Official Journal. 1980. L 71/1.Council Decision 80/271/EEC of 10 December 1979 concerning the conclusion of theMultilateral Agreements resulting from the 1973 to 1979 trade negotiations // Official Journal.1980. L 215. P. 1 – 2.38Council Directive 71/304/EEC of 26 July 1971 concerning the abolition of restrictions onfreedom to provide services in respect of public works contracts and on the award of public workscontracts to contractors acting through agencies or branches // Official Journal.

1971. L 185.P. 1 – 4.39В 2007 году действие директивы № 71/304/ЕЭС было прекращено директивой №2007/24/EC (OJ 2007 L 154).3731государственных закупок работ и строительного подряда, который былустановлен Приложением к директиве № 71/304/ЕЭС.В 1971 г. также была принята директива Совета № 71/305/ЕЭС «Огармонизациипроцедурприсуждениягосударственныхконтрактовнавыполнение работ» (далее – директива № 71/305/ЕЭС)40, которая оказала болеесущественноевлияниенаразвитиеевропейскогоправавсферегосударственных закупках работ и строительного подряда.

В юридическойлитературе данную директиву (№ 71/305/ЕЭС) называют Первой директивой позакупке работ41. Основной целью принятия директивы № 71/305/ЕЭС сталанасущная необходимость распространить свободу учреждения и свободупредоставления услуг на сферу государственных закупок. Данная директивастала первым правовым актом ЕЭС, который установил единые для государств– членов требования по гармонизации законодательства в части определенияпобедителей для государственных контрактов на выполнение работ.Положения директивы № 71/305/ЕЭС повторяют все нововведениядирективы №77/62/ЕЭС и распространяют их на контракты по выполнениюработ и договоры строительного подряда.

Так, данная директива устанавливаетзапрет на установление технических требований в документации о закупке,которые могут привести к ограничению конкуренции, вводит требование опубликации информации о проведении закупки в Официальном вестникеЕвропейских сообществ, делает обязательным принцип объективной оценкизаявок, содержит требования к установлению критериев для оценки заявок.Таким образом, основной целью директивы № 71/305/ЕЭС стало созданиепрозрачной системы государственных закупок работ и строительного подряда,чтобы контракты заключались на наиболее выгодных для заказчика условиях ссоблюдением правил конкуренции.40Council Directive 71/305/EEC of 26 July 1971 concerning the co-ordination of procedures for theaward of public works contracts // Official Journal.

1971. L 185. P. 5–14.41De Koninck C., Ronse T. European Public Procurement Law: The European Public ProcurementDirectives and 25 Years of Jurisprudence by the Court of Justice of the European Communities:Texts and Analysis. Alphen aan den Rijn, Kluwer Law International, 2008; P. 619.32В директиве № 71/305/ЕЭС дано определение контрактов на выполнениеработ. Согласно пункту «а» статьи 1 директивы № 71/305/ЕЭС «контракт навыполнение работ – это контракт, заключенный в письменном виде навозмездной основе между подрядчиком и заказчиком42, предметом которогоявляются работы из перечня, утвержденного директивой № 71/304/ЕЭС (класс40 Общей отраслевой классификации видов экономической деятельности врамках Европейских сообществ 1961 г.)». Такое широкое определениеконтрактов на выполнение работ позволяло распространить действие даннойдирективы в том числе и на все существовавшие тогда виды строительныхработ, включая проектирование, управление недвижимостью и концессию.Однако частью 1 статьи 3 директивы № 71/305/ЕЭС концессионные договорыбыли исключены из-под действия данной директивы, кроме случаев, когдаконцессионером является государственный орган, на который распространяетсядействие европейского права в сфере государственных закупок.

В такихслучаях субподрядные договоры, заключаемые таким государственныморганом с третьей стороной, будут подпадать под действие директивы №71/305/ЕЭС. Во всех остальных случаях единственное положение директивы №71/305/ЕЭС,котороеприменяетсяприопределенииподрядчикаконцессионного контракта, закреплено пунктом 3 статьи 3 данной директивы:«Концессионный контракт, заключаемый между заказчиком и подрядчиком, неосуществляющим закупки в соответствии с положениями европейского права всфере государственных закупок, должен содержать положение, запрещающееподрядчику осуществлять дискриминацию по национальному признаку призаключении договоров субподряда»43.Входепервогогосударственныхэтапазакупокбылразвитияевропейскогоустановленрядправаосновныхвсферепринциповопределения поставщиков и подрядчиков по государственным контрактам наЗаказчик по смыслу определения, установленного пунктом «б» статьи 1 директивы №71/305.43Council Directive 71/305/EEC of 26 July 1971 concerning the co-ordination of procedures for theaward of public works contracts.

Official Journal. 1971. L 185. P. 5–14.4233поставку товара и выполнение работ. При этом данные директивы неустанавливаютконкретныхобщеевропейскихпроцедуропределенияпоставщика и не отменяют существующие в государствах – членах ЕЭСправила и порядки присуждения государственных контрактов. Государства –члены ЕЭС по-прежнему на свое усмотрение устанавливают процедурыопределения поставщиков и подрядчиков при условии, что они не противоречаттребованиям европейского права в сфере закупок, в частности обеспеченияправа на учреждение, а также свободы передвижения товаров, лиц и услуг впределах Европейского экономического сообщества.В 1984 г.

ЕК провела исследование проведенных процедур определенияпоставщика, подрядчика в государствах – членах Европейских сообществ, атакже практики применения европейского права в сфере государственныхзакупок в государствах – членах. В результате данного исследования ЕКопубликовала Сообщение44, в котором содержались неутешительные выводыотносительно имплементации государствами – членами ЕЭС положенийдиректив№77/62/ЕЭСи71/305/ЕЭС.Кчислуфакторов,которыепрепятствовали эффективному применению европейского права в сферезакупок,Европейскаякомиссияотнесла:неэффективностьсистемыопубликования информации о закупке в Официальном вестнике Европейскихсообществ,игнорированиеилинамеренноеупущениезаказчикамиобщеевропейских норм и принципов в сфере осуществления закупок,чрезмерное применение исключений, позволяющих проводить неконкурентныепроцедуры вместо открытых, установление дискриминационных требованийзаказчиками о соответствии национальным техническим стандартам, а неевропейским или международным, неправомерное отстранение участниковзакупок45.

В связи с этим Европейская комиссия в своем Сообщении сделалавывод о необходимости совершенствования европейского права в сфереСommunication by the Сommission to the Сouncil. Public Supply Contracts: Conclusions andPerspectives // Official Journal, COM/1984/0717 final.45Там же. С. 20–21, 24–26.4434закупок и внесения изменений в текущие директивы о поставках товара ивыполнении работ.§ 1.3.

Второй этап развития европейского права в сферегосударственных закупок (1988 – 1992 гг.)1.3.1. Контракты на поставку товараНа основании выводов и рекомендаций, сделанных ЕК в Сообщении 1984г., Совет ЕЭС принял в 1988 г. директиву № 88/295/ЕЭС «О внесенииизменений в директиву № 77/62/ЕЭС о гармонизации процедур присуждениягосударственных контрактов на поставку товаров и об отмене некоторыхположений директивы № 80/767/ЕЭС»46 (далее – директива № 88/295/ЕЭС).Даннаядирективавнесларядизмененийвсистемурегулированиягосударственных закупок в Европейских сообществах.Во-первых,былоограниченоприменениезакрытыхпроцедур,регламентированы случаи осуществления закупки у единственного поставщика.По общему правилу все закупки осуществляются путем проведения открытыхпроцедур, при этом в исключительных случаях заказчик вправе провестизакрытую процедуру (пункт 2 статьи 7 директивы № 88/295/ЕЭС) илизаключить контракт с единственным поставщиком (пункт 4 статьи 7 директивы№ 88/295/ЕЭС).Во-вторых,былоконкретизированоопределениегосударственногоконтракта на поставку товара.

Теперь оно включало помимо покупки товаратакже лизинг, аренду и покупку товара в рассрочку (подпункт «а» пункта 1статьи 2 директивы № 88/295/ЕЭС). Также был уточнен порядок расчета ипересмотра ценового порога 200 000 ЭКЮ (подпункт «с» пункта 1 статьи 6директивы № 88/295/ЕЭС).В-третьих, была уточнена сфера действия директивы № 77/62/ЕЭС.