диссертация (Регулирование государственных закупок в праве Европейского союза), страница 5

Недостаточная прозрачность процесса определения поставщика(подрядчика, исполнителя) выступает серьезным препятствием, особенно дляиностранныхкомпаний.производителям,Так,иностраннымчтобысоставитькомпаниямконкуренциюнеобходимоместнымзнатьвсезаконодательные нюансы и требования, предъявляемые к поставляемойпродукции, выполняемым работам и оказываемым услугам – необходимостьсертифицирования продукции, получения лицензий на определенный вид работили услуг.

При этом нельзя забывать и о так называемой «скрытойдискриминации», когда отечественный производитель должен отвечать толькоБалацкий Е.В., Конышев В.А. Российская модель государственного сектора экономики.М.: Экономика, 2005. С 316.1921требованиям своего законодателя, а иностранный поставщик, подрядчик,исполнитель обязан следовать законодательству обеих стран. С экономическойточки зрения это приводит к увеличению финансовых затрат иностранногоучастниказакупки и, какследствие, к лишению его конкурентныхпреимуществ20.Кроме того, для иностранных компаний нередко становится проблемойполучение достоверной информации о процедурах определения поставщика(подрядчика, исполнителя) в соответствии с национальным законодательством,а также о требованиях, предъявляемых к участникам закупок.

В основном стакими сложностями сталкиваются компании, не имеющие собственногопредставительства в государстве, где находится заказчик.Проблема информационной недостаточности стоит особенно остро,учитывая, что в сфере государственных закупок сильны тенденции кбюрократизму и повышенному контролю с целью противодействия коррупции.В определенной мере эту проблему можно решить путем введения единыхправил и процедур для всех стран – членов ЕС.7. Еще одним барьером для развития здоровой конкуренции на рынкегосударственных закупок является несовершенство закупочных процедур.Приведем конкретный пример.

Если определение поставщика (подрядчика,исполнителя)занимаеточеньбольшойвременнойпромежутоклибонедостаточно четко определены критерии выбора победителя, это не делаетгосударственные закупки привлекательными для частного бизнеса, которыйпредпочтет искать партнеров в других областях на более выгодных условиях,чем пытаться попасть на рынок государственных закупок.Проблему устранения нетарифных барьеров и либерализации сферыгосударственных закупок государства – члены Европейских сообществ решалив несколько этапов.

Зарубежные исследователи21 правового регулированияЮмашев Ю.М. Свобода движения товаров в ЕС (нетарифные ограничения) // Право.Журнал Высшей школы экономики, 2009. № 3. С. 77.21Christopher H. Bovis «EU Public Procurement Law», Elgar European Law. Cheltenham, UK,Northampton, MA, USA, 2007. Sue Arrowsmith «EU Public Procurement Law: An Introduction» University of Nottingham, July 2010.2022государственных закупок выделяют четыре этапа развития европейского правав сфере государственных закупок:- первый этап: вторая половина 1960-х гг. – 1988 г.;- второй этап: 1988 – 1992 гг.;- третий этап: 1992 – 2004 гг.;- четвертый этап берет свое начало в 2004 г.Однако на основе проведенного анализа вторичного права ЕС, а такжеразвития текущей ситуации можно сделать вывод о начале в 2014 году нового,пятого этапа в развитии системы государственных закупок в ЕС.

Началокаждого из пяти этапов связано с проведением реформ, направленных насовершенствование вторичного права ЕС в сфере государственных закупок.Необходимо отметить, что нормы учредительных договоров не содержатположений, регулирующих отношения в сфере государственных закупок. Врамках ЕЭС государственные закупки рассматривались исключительно с точкизрения препятствия на пути к строительству общего рынка. В связи с этимпоявление наднациональных норм в данной сфере было обусловленонеобходимостью устранения нетарифных ограничений между государствамичленами ЕЭС. При принятии первых директив в сфере государственныхзакупок, институты ЕЭС руководствовались абзацем седьмым статьи 33Договора об учреждении ЕЭС: «Директивы, принимаемые Комиссией ЕЭС,должнысодержатьнеобходимыепроцедурыивременныерамки,всоответствии с которыми государства-члены ЕЭС будут устранять всепрепятствия во взаимной торговле, существующие на момент вступления всилу договора…»22.

В дальнейшем совершенствование европейской системырегулирования государственных закупок осуществлялось в рамках построенияединого внутреннего рынка (статья 14 Договора об учреждении ЕС 1992 г.,статья 26 Договора о функционировании ЕС 2007 г.).Таким образом, гармонизация национальных законодательств в сферегосударственных закупок рассматривалась в ЕЭС (а теперь и в ЕС) как средство22Treaty establishing the European Economic Community.

Italy. 1957.23для достижения экономической интеграции – создания общего рынка, а затем иединого внутреннего рынка. Поэтому сфера государственных закупок в ЕЭС иЕС не выделяется отдельно в документах первичного права, как специфическаяобласть общественных отношений она регулируется актами вторичного права,по большей части директивами.

В этой связи деление развития европейскогоправа в сфере государственных закупок на этапы основывается на процессеразвития вторичного права ЕС в данной области и начало нового этапа обычнообусловлено принятием одной или ряда директив, значительно меняющихсистему регулирования государственных закупок.§ 1.2.

Первый этап развития европейского права в сферегосударственных закупок (вторая половина 1960-х гг. – 1988 г.)1.2.1. Осуществление государственных закупок товаровВопрос о необходимости регулирования государственных закупок наобщеевропейском уровне впервые встал перед институтами Европейскихсообществ в начале 1960-х. После подведения итогов первого этапастроительства общего рынка Европейская комиссия (ЕК) признала отсутствиеединогорегулированиявсферегосударственныхзакупоксерьезнымпрепятствием на пути дальнейшего развития общего рынка.

Такие выводывместе с предложениями по решению возникших проблем ЕК представилаСовету ЕЭС в виде Меморандума, посвященного Плану действий Сообществана второй переходный период построения общего рынка23.В данном Меморандуме было отмечено, что в случаях, когдапроизводителигосударственнымпринимаютконтрактамучастиеввдругихопределениистранах,онипоставщиковсталкиваютсяпосдискриминацией в отношении себя со стороны органов государственнойвласти, осуществляющих закупки.

И поскольку государственные закупкисоставляют значительную часть торгового оборота стран Сообщества, этостановится серьезным препятствием для обеспечения свободы передвижениятоваров в рамках общего рынка. В связи с этим ЕК поставила цель к концу23Memorandum of the Commission on the action programme of the Community for the secondstage. COM (62) 300.

1962.24второго переходного периода (1 января 1962 г. – 31 декабря 1965 г.) обеспечитьвсем поставщикам равный доступ к участию в государственных закупках всехгосударств – членов Европейского сообщества.Первый шаг был сделан в 1962 г., когда Совет ЕЭС принял две Всеобщиепрограммы по отмене ограничений для свободы учреждения24 и по отменеограничений для свободного передвижения услуг 25. В соответствии с даннымипрограммами большинство указанных в них ограничений предполагалосьликвидировать до окончания второго переходного периода (до 31 декабря 1965г.).

К таким ограничениям Совет ЕЭС отнес в том числе дискриминационныепрактики и положения национального права, которые «запрещают участие,ограничивают или обусловливают выполнением конкретных условий правоиностранных граждан принимать участие и побеждать на торгах за правозаключения государственного контракта»26. Кроме того, данные программыпредусматривали постепенное устранение ограничений между государствами –членами ЕЭС в сфере государственных закупок, а также по сближениюпроцедур определения поставщика, подрядчика, исполнителя.

Впервые особоевнимание было уделено определению подрядчика по государственнымконтрактам на выполнение работ.Необходимо отметить принятие в 1966 г. директивы ЕК № 66/683/ЕЭС«Об устранении неравнозначного поведения в отношении всех товаров,происходящих с территории государств – членов, и о применении статей 9 и 10Договора о свободном передвижении товаров в рамках Сообщества» (далее –директива № 66/683/ЕЭС)27. В соответствии с положениями директивы24Allgemeines Programm zur Aufhebung der Beschrankungen der Niederlassungsfreiheit // OfficialJournal. 1962.

Abl 002. P. 36 – 45.25General programme for the abolition of restrictions on freedom to provide services // OfficialJournal. 1962 P. 32.26General programme for the abolition of restrictions on freedom to provide services // OfficialJournal. 1962 P. 32.27Richtlinie der Kommission vom 7. November 1966 für die Beseitigung jeder unterschiedlichenBehandlung zwischen inländischen Waren und den gemäß Artikel 9 und 10 des Vertrages zumfreien Verkehr zuzulassenden Waren auf Grund von Rechts- und Verwaltungsvorschriften, die dieVerwendung der genannten eingeführten Waren untersagen und die Verwendung inländischerWaren vorschreiben odereine Vergünstigung von einer solchen Verwendung abhängig machen //Official Journal. 1966.

P. 3748 – 3750.25государства – члены ЕЭС были обязаны до 1 февраля 1967 г. принять меры поустранению практик и законодательных ограничений, которые запрещалииспользование импортных товаров или обязывали использовать национальныетовары.Однако заключение государственных контрактов в соответствии спунктом b статьи 4 указанной директивы под действие данной директивы неподпадает.Вопросыустраненияуказанныхограниченийвсферегосударственных закупок были урегулированы директивой от 17 декабря 1969г. № 70/32/ЕЭС «О предоставлении товарам, учреждениям и лицам права насвободу передвижения» (далее – директива № 70/32/ЕЭС)28.Данная директива была принята во исполнение пункта 7 статьи 33Договора об учреждении ЕЭС, в соответствии с которым ЕК устанавливаетсрокиипорядокустранениямер,имеющихэффект,равнозначныйколичественным ограничениям29.Директива № 70/32/ЕЭС стала первым актом вторичного права,регулирующим сферу государственных закупок государств – членов ЕЭС.Действие данной директивы распространялось на закупки государственныхорганов и учреждений, их территориальных органов, а также юридических лиц,созданных и осуществляющих свою деятельность на основании нормпубличного права (пункт 1 статьи 1).

В соответствии с Преамбулой положенияданной директивы применяются к закупке всех товаров в смысле пункта 2статьи 9 Договора об учреждении ЕЭС, т.е. ко всем товарам, произведенным натерритории государств – членов ЕЭС, а также происходящим из третьих стран,которые были допущены к свободному перемещению на рынке одного изгосударств – членов30.Анализ текста директивы № 70/32/ЕЭС позволяет выделить два типаограничений, которые запрещаются к применению на территории ЕЭС. КRichtlinie der Kommission vom 17.