диссертация (Регулирование государственных закупок в праве Европейского союза), страница 8

Назакупки в сфере водного транспорта, питьевой воды, электроэнергетики ителекоммуникации,46атакжезакупки,связанныесобеспечениемCouncil Directive 88/295/EEC of 22 March 1988 amending Directive 77/62/EEC relating to thecoordination of procedures on the award of public supply contracts and repealing certain provisionsof Directive 80/767/EEC // Official Journal. 1988.

L 127. P. 1–14.35государственной безопасности и государственной тайны, действие директивы№ 77/62/ЕЭС не распространялось (пункт 2 статьи 3 директивы № 88/295/ЕЭС).В-четвертых, была установлена обязанность заказчиков опубликовать вначале года свои закупочные планы и график закупок на текущий календарныйгод, а также размещать в Официальном вестнике Европейских сообществрезультаты каждой проведенной процедуры определения поставщика (статья 9директивы № 88/295/ЕЭС). Данное положение было направлено на повышениепрозрачности государственных закупок в странах Европейских сообществ.В-пятых, при описании объекта закупки заказчик обязан использоватьевропейскиеимеждународныестандарты,указываяприжеланиисоответствующие национальные стандарты (пункты 1 и 2 статьи 8 директивы№ 88/295/ЕЭС).

Установление такого требования стало возможным в связи свведением новой политики в сфере стандартизации в Европейских сообществахи с разработкой новой системы стандартизации европейскими организациями(CEPT, CEN, CENELEC).1.3.2. Государственные контракты на выполнение работВ целях внедрения рекомендаций ЕК в сфере государственных закупокработ, изложенных в Сообщении 1984 г., Совет ЕЭС принял директиву №89/440/ЕЭС «О внесении изменений в директиву №71/305/ЕЭС о гармонизациипроцедур присуждения государственных контрактов на выполнение работ»47(далее – директива № 89/440/ЕЭС).

Данная директива частично воспроизводилаположения директивы № 88/295/ЕЭС и устанавливала аналогичные требованияв сфере закупки работ. Так, были регламентированы случаи осуществлениязакупки у единственного подрядчика, хотя по общему правилу определениеподрядчика могло проводиться путем как открытых, так и закрытых процедур(пункт 7 статьи 1 директивы № 89/440/ЕЭС). При этом, по мнению Е.В.Постниковой, «в силу комплексного характера такой экономической категории,как работы, власти, выступающие в роли заказчика, вправе свободно выбирать47Council Directive 89/440/EEC of 18 July 1989 amending Directive 71/305/EEC concerningcoordination of procedures for the award of public works contracts // Official Journal.

1989. L 210.P. 1–21.36как открытую процедуру, так и ограниченную процедуру размещениязаказов»48.Помимо этого, были уточнены порядок расчета и пересмотра ценовогопорога 5 000 000 ЭКЮ (подпункт «2» пункта 6 статьи 1 директивы №89/440/ЕЭС), сфера действия директивы № 71/305/ЕЭС – на закупки в сфереводного транспорта, питьевой воды, электроэнергетики и телекоммуникации, атакже закупки, связанные с обеспечением государственной безопасности игосударственнойтайны,действиедирективы№71/305/ЕЭСнераспространялось (пункт 4 статьи 1 директивы № 89/440/ЕЭС). Былаустановлена обязанность заказчика при описании объекта использоватьевропейскиеимеждународныестандарты,указываяприжеланиисоответствующие национальные стандарты (пункт 10 статьи 1 директивы №89/440/ЕЭС).При этом был сделан ряд нововведений, конкретизирующих присуждениегосударственных контрактов на выполнение работ.

Так, директивой №89/440/ЕЭС было уточнено определение заказчика. Согласно подпункту «b»пункта 1 статьи 1 директивы № 89/440/ЕЭС заказчик – это «государственный,региональный или муниципальный орган, любое образование, котороеосуществляет свою деятельность в соответствии с нормами публичного права,и объединение таких органов, образований». При этом было закрепленоопределение образования, которое осуществляет свою деятельность всоответствии с нормами публичного права: «Любое образование, являющеесяюридическим лицом, учрежденным для выполнения конкретной задачи в сфереобщественного интереса, целью которого не является получение прибыли икоторое полностью или в большей части финансируется за счет средствгосударстваилиподотчетнокаким-либоперечисленнымвышеПостникова Е.В.

Государственные закупки услуг в праве Европейского Союза: общаяхарактеристика и ключевые понятия // Академическое приложение к журналу Госзаказ:управление, размещение, обеспечение. 2009. № 3. С. 37.4837государственным структурам»49. При этом перечень таких образований, как ипрежде, закрепляется в приложении 1 к директиве № 89/440/ЕЭС.Принимая во внимание тот факт, что закупки работ в сферах водноготранспорта, питьевой воды, электроэнергетики и телекоммуникации, а такжезакупки,связанныесобеспечениемгосударственнойбезопасностиигосударственной тайны, в сфере обороны и безопасности были исключены изпод действия директивы № 89/440/ЕЭС, по сути, применение данной директивысводилось в основном к осуществлению закупок строительных работ в сфереобразования, здравоохранения, спорта и досуга.

Причем ее действиеограничивалось еще и тем, что распространялось только на предприятияобразования, здравоохранения, спорта и досуга, которые находились вгосударственном подчинении и соответственно являлись заказчиками в смыслеподпункта «b» пункта 1 статьи 1 директивы № 89/440/ЕЭС. Поэтому длярасширения сферы действия данной директивы пунктом 2 статьи 1 директивы№ 89/440/ЕЭС было установлено требование к заказчикам применять илиобеспечивать применение положений данной директивы в случаях, когдазаказчик выделяет субсидию на оплату более 50% контракта на выполнениеработ лицу, не являющемуся заказчиком в смысле подпункта «b» пункта 1статьи 1 директивы № 89/440/ЕЭС.Еще одной важной новеллой директивы № 89/440/ЕЭС стало постепенноевведение концессионных договоров в сферу действия европейского права вобласти государственных закупок.

По сути, данная директива закрепила«Кодекс поведения при заключении государственных договоров концессии»,который был принят представителями Европейских сообществ в 1971 г.50 иносил рекомендательный характер. Так, директивой 89/440/ЕЭС былозакреплено определение концессионного договора – договор, заключенный вДанное определение фактически полностью воспроизводит определение предприятия,находящегося под контролем государства, данное Судом ЕС в решении по делу C-152/84,Marshall v. Southampton and South West Hampshire Area Health Authority // European CourtReports. 1986. I-00723.50Erklärung der im Rat vereinigten Vertreter der Regierungen der Mitgliedstaaten über dieVerfahren, die in Bezug auf die Konzessionen für Bauarbeiten einzuhalten sind // Official Journal.1971.

C 82. P. 13.4938письменной форме между заказчиком и подрядчиком, предметом которогоявляется выполнение работ, указанных в перечне приложения № 2 к директиве№ 71/305/ЕЭС, вознаграждением за выполнение которых является правоиспользования созданного объекта либо право использования созданногообъекта за фиксированную плату (подпункт «d» пункта 1 статьи 1 директивы №89/440/ЕЭС). Также было установлено требование к заказчику о включении вконцессионный договор обязательного условия о привлечении концессионеромсубподрядчиков в объеме не менее 30% суммы заключенного договора (пункт 2статьи 1 директивы № 89/440/ЕЭС). Кроме того, было установленообязательное требование о публикации информации о предстоящем проведенииопределения подрядчика концессионного договора (пункт 12 статьи 1директивы № 89/440/ЕЭС).

При этом действие директивы № 89/440/ЕЭС вчастигармонизациипроцедуропределенияподрядчика,установлениятребований к участникам закупки, правил описания предмета закупки,применения единых классификаторов и установления критериев определенияпобедителя по-прежнему не распространялось на концессионные контракты.1.3.3. Контракты в сфере жизнеобеспеченияИзначально действие европейского права в сфере государственныхзакупок не распространялось на транспортную сферу, водоснабжение,электроэнергию и телекоммуникации.

Причины исключения контрактов всфере жизнеобеспечения из-под действия директив о государственных закупкахтоваров (директивы № 77/62/ЕЭС и № 88/295/ЕЭС) и директив огосударственных закупках работ (директивы № 71/305/ЕЭС и № 89/440/ЕЭС)различные. В случае осуществления закупок работ существовали трудности свведением единого правового регулирования данных отраслей экономики. Вразличных государствах – членах Европейских сообществ деятельностью ввышеуказанных сферах занимаются компании с разным правовым статусом –это могут быть государственные компании, частные предприятия иликорпорации со смешанным управлением.

Поэтому в случае, если в государстве– члене Европейских сообществ в какой-либо из вышеперечисленных сфер39деятельность осуществляют негосударственные компании, и им необходимозаключить договор на выполнение строительных работ, то на такие компаниине будут распространяться действия директив № 71/305/ЕЭС и № 89/440/ЕЭС,поскольку они не являются заказчиками в смысле подпункта «b» пункта 1статьи 1 директивы № 89/440/ЕЭС. В связи с этим, чтобы распространитьдействие директив в сфере государственных закупок на сферы транспорта,водоснабжения, электроэнергии и телекоммуникаций, пришлось бы внестиизменение в определение заказчика, установленное подпунктом «b» пункта 1статьи 1 директивы № 89/440/ЕЭС, и включить в него в том числе инегосударственные компании.

Однако это привело бы к нарушению самой сутидиректив № 71/305/ЕЭС и № 89/440/ЕЭС, целью которых являетсярегулирование государственных закупок работ.Данноеобоснованиесправедливотакжеидлядирективпоосуществлению государственных закупок товаров. Однако в случае сдирективами № 77/62/ЕЭС и № 88/295/ЕЭС различия правового регулированияне являются основной причиной исключения из-под их действия закупоктовароввсферетелекоммуникаций.транспорта,Главнойводоснабжения,проблемойдляэлектроэнергииприменениядирективипогосударственным закупкам товаров стал ценовой барьер 200 000 ЭКЮ.

Дело втом, что транспорт, электроэнергетика, телекоммуникации и в меньшейстепениводоснабжениеявляютсяотраслями,применяющимивысокотехнологичные современные оборудование и технологии. В связи с этимсредняя цена контрактов в данных отраслях намного выше обычныхгосударственных контрактов на поставку товаров. Таким образом, чтобыраспространить действие директив № 77/62/ЕЭС и № 88/295/ЕЭС на данныеотрасли, пришлось бы либо увеличить существующий ценовой барьер 200 00040ЭКЮ, либо сократить оптимальный51 для данных отраслей стоимостныйпредел52.В случае реализации первого варианта большой массив обычныхгосударственных контрактов на поставку товаров был бы исключен из-поддействия директив №№ 77/6/ЕЭС и 88/295/ЕЭС, что в свою очередь привело бык уменьшению сферы действия данных директив, а это не отвечает целямрегулирования государственных закупок в Европейских сообществах.