Диссертация (1173970), страница 45
Текст из файла (страница 45)
д.) всегда должны задумываться над вопросом о том, не является ли этаспонтанно возникшая ситуация проявлением закономерностей, тенденций позитивногоили негативного свойства, каковы степени необходимости и случайности, приведшиеименно к этому, а не к иному развитию 1. Таким образом, разрешение правовой ситуациивключает в себя наряду с нормативно определенными вариантами развития, еще ислучайные, что обуславливает необходимость приложения усилий, проявления правовойактивности каждой из взаимодействующих сторон для достижения наилучшего с точкизрения ее интересов и выработанной правовой позиции по делу результата.Без применения индивидуального подхода к решению семейных конфликтовдостижение положительного, наиболее благоприятного для доверителя результата непредставляется возможным. Особенностью разрешения споров родителей о детяхявляется то, что главенствующая роль в них отводится не столько содержанию нормправа, сколько усмотрению их участников, поведение которых зачастую полностьюзависит и является результатом правовых советов их представителей, которые должныдействовать порядочно, честно и добросовестно для поддержания высказанного имдоверия в соответствии со ст.
5 Кодекса профессиональной этики адвокатов. В условиях,когда детальное правовое регламентирование всех существенных аспектов этих споровневозможно, именно участники наделяются правом разрешать их по своему усмотрению.В этой связи рассмотрение вопроса о природе и пределах личного усмотрения адвоката,какпредставителяивыразителяубежденийинастрояучастниковспорныхправоотношений, применительно к рассматриваемой категории дел заслуживаетотдельного исследования.В Словарях русского языка «усмотрение» рассматривается как «решение,заключение, мнение»2. «Усмотреть» означает «установить, обнаружить, признать, прийтиПанченко В. Ю. Правовое взаимодействие как вид социального взаимодействия. С.
106.Ожегов С. И. Словарь русского языка. М.: Сов. Энциклопедия, 1972. С. 771; Словарьрусского языка: в 4 т. Т. 4. С – Я / А. П. Евгеньева [и др.]. М.: Русский язык, 1999. С. 520.12186к заключению о наличии чего-либо, сделать вывод о чем-то». В Толковом словаре В. Даля«усмотреть (усматривать)» толкуется как «увидеть, открыть, распознать и наметить»1.Определяя усмотрение адвоката, как его внутреннее убеждение, отражающее егомнение по конкретному вопросу и выраженное в выводах, содержащихся впредоставленных им правовых советах, считаем необходимым отметить следующее:1. Сущность усмотрения адвоката проявляется в его праве выбирать из несколькихзаконных альтернатив, что обусловлено его независимостью, как профессиональногосоветника и обязанностью действовать в соответствии с законом и нравственностью.2.
Усмотрение адвоката проявляется в его оценке юридически значимыхобстоятельств дела, формировании возможных правовых решений и выборе наиболееприемлемого из них с учетом пожеланий доверителя, так как адвокат не вправе заниматьпо делу позицию, противоположную позиции доверителя, действовать вопреки его воли.3. Выбор возможных правовых решений ограничен законом (обеспечениемнаилучших интересов ребенка) и пределом осуществляемых адвокатом правомочий (попресечению злоупотребления родительскими правами) и всегда осуществляетсяисключительно по согласованию с доверителем, вопреки законным интересам которогоадвокат не вправе действовать.4. Усмотрение адвоката не может быть произвольным, оно должно полностьюсоответствовать обстоятельствам дела и закону, быть направлено на удовлетворениетребований доверителя с точки зрения защиты совпадающих интересов родителя иребенка, обеспечения потребностей несовершеннолетнего, что в очередной разподчеркивает важность и обоснованность введения специализации в деятельностьадвокатов, оказывающих юридическую помощь родителям в спорах о детях.5.
Целью усмотрения адвоката является поиск если не единственно верногоправового решения, то наиболее эффективного из возможных, а результатом –формирование такой стратегии ведения дела и формулирование такой правовой позициипо нему, которые оптимально соответствуют обстоятельствам дела, отражают балансинтересов родителя и ребенка, являются законными, доказуемыми и перспективными.6. Усмотрение адвоката также проявляется в его оценке поведения родителя сточки зрения добросовестности и интересов ребенка, потому что именно адвокатпринимает решение о соответствии воли доверителя закону, нравственности, а также1Даль В.
Указ. соч.187потребностям несовершеннолетних детей, в интересах которых должны разрешатьсяспоры родителей об их воспитании.7. Пределы усмотрения адвоката условно можно ограничить квадратом, сторонамикоторого являются:1) закон и правовой статус доверителя, как родителя, и его процессуальный статус,как участника судебного дела;2) основополагающие принципы права, законы логики, физические законы, законыразвития общества, доктринальные правовые позиции и иные категории, требующиеоценки (в данном случае принципы, содержащиеся в п. 1 ст. 1 СК РФ, а такжеобщепринятыепредставленияозаконности,справедливости,добросовестности,нравственности, морали, разумности, целесообразности, обоснованности, содержаниекоторых устанавливается с учетом конкретных обстоятельств дела и исходя изсубъективного опыта и убеждений самого адвоката);3) судебная практика, в том числе правовые позиции, содержащиеся вПостановлениях Пленума Верховного суда РФ и Обзорах Президиума Верховного судаРФ;4) обстоятельства конкретного дела.В свете сказанного очевидно, что адвокат, изучая обстоятельства и материалы дела,позиции сторон по нему, имеющиеся доказательства, оценивает их на основании своеговнутреннего убеждения и осмысливает степень общественной значимости техматериальных и процессуальных выводов, которые впоследствии воплощаются вопределенные действия и решения, то есть ложатся в основу правовой позиции по делу,проявляются в тактике ее реализации и стратегии ведения дела.
В этой связи нельзясогласиться с Н. С. Шерстневой, которая считает «что при реализации принципаобеспечения приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних защита правне ставится в зависимость от желания или нежелания субъектов правоотношения. Когдаречь идет о ребенке, праву свободного усмотрения нет места»1. Четкое, слепое,позитивистское, формальное следование букве закона и воле доверителя не можетрассматриваться как эффективное оказание адвокатом юридической помощи родителямв спорах о детях, требующих особого внимания и не приемлющих шаблонных моделейШерстнева Н. С.
Семейно-правовая сущность принципа обеспечения приоритетнойзащиты прав и интересов несовершеннолетних // Современное право. 2006. № 3. C.51–56.1188разрешения, и не может быть признано таковым. Подобное отношение адвоката к своемудолгу в результате неминуемо приведет к искаженным процессуальным действиям и, вконечном итоге, к вынесению судом несправедливого решения, по форме отвечающеготребованиям закона, а по существу противоречащего законам нравственным. В то жевремявольнаяинтерпретацияпроисходящего,основаннаяисключительнонасобственном субъективном жизненном опыте и взглядах адвоката, использование имсвоих знаний при формирование правовой позиции по делу и стратегии ее ведения внарушение прав родителей (одного из них), как сторон спорных правоотношений, во врединтересам их ребенка, исходя из которых должно выносится решение по делу, приводитк тому, что цель, поставленная законодателем перед всеми участниками процесса(обеспечить защиту интересов ребенка и совпадающих с ними интересов родителя), недостигается.
При этом в связи с изменением развития правовой ситуации во времениправомерность как характеристика того или иного поведения субъекта права есть такжевеличина переменная: одни и те же действия могут быть на одном этапе дела оценены какправомерные, затем как незаконные и наоборот.Таким образом, широкое использование оценочных понятий в семейномзаконодательстве служит основанием к применению адвокатами ситуационногометода при оказании юридической помощи доверителям в спорах родителей о детях.Он проявляется в предоставлении таких правовых советов, которые содержатуказания о его действиях, основанных на возможных вариантах реализации имсвоих прав и исполнения своих обязанностей, как родителем, которые с однойстороны не нарушают императивных предписаний законодателя, а с другойстороны, предоставляют ему право в условиях диспозитивного регулирования пристечении определенных обстоятельств изменить свое поведение с целью разрешенияспорной ситуации на условиях, наиболее благоприятных для него и для ребенка.При оказании юридической помощи адвокат должен стремиться к тому, чтобыобеспечить максимальное совпадение ожиданий доверителя и достигнутогорезультата, предупреждая все возможные препятствия, которые могут его исказитьи возникнуть в ходе оказания правовой помощи.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
