Диссертация (1173970), страница 47

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 47)

По мнению М. Р. Воскобитовой среди наиболеесущественных факторов, которые влияют на выбор стратегии ведения дела можновыделить следующие:– цель доверителя, которую он преследует, обращаясь в межгосударственныеорганы по защите прав человека;– цели и назначение межгосударственных органов по защите прав человека,прецедентный характер решений ими принимаемых;– особенности последствий принятия решения межгосударственным органом длядоверителя и для правовой системы стран1.Применительно к спорам родителей о детях целью вынесения решения суда в узкомсмысле является разрешение конкретного конфликта, в широком – поддержание иразвитие норм семейного законодательства, что способствует соблюдению государством1Воскобитова М. Р.

Указ. соч.193в лице его уполномоченных органов своих обязательств по защите прав и интересовребенка, в том числе не без помощи адвокатов, оказывающих юридическую помощь егородителям. В этом и проявляется общественная и социальная значимость деятельностиадвоката при работе с исследуемой категорией дел: она не должна быть направлена наполучение абстрактно сформулированных постановлений судов, как деятельность самихсудов не должна сводиться к штампованию типовых решений. Адвокат долженспособствовать применению судом закона к конкретным обстоятельствам дела такимобразом, чтобы каждое из них рассматривалось, как значимое для формированияединообразной судебной практики, зачастую потенциально представляющее собойсудебный прецедент. Опыт адвокатской деятельности и анализ более чем 1000 судебныхрешений по спорам родителей о воспитании детей позволяют сделать вывод, что большаяих часть по своему содержанию дублирует либо исковые заявления, либо возражения(отзывы) на них одной из сторон.

Это говорит о том, что эффективность правовой защитыопределяется не только уровнем знаний и компетенцией их представителей, но изначимостью спора (общественной, правоприменительной), которая подлежит учету присоставлении соответствующих процессуальных документов, выработке стратегииведения дела, формулировании правовой позиции по нему, что в результате приведет ктому, что суды будут выносить такие акты, содержание которых позволит ихиспользовать при разрешении других аналогичных дел. Поэтому адвокат долженрассматривать обращение каждого доверителя к нему с точки зрения перспективыпотенциального влияния на изменение уже сформированной судебной практики идействующего законодательства с позиции защиты интересов ребенка и улучшенияусловий реализации такой защиты.В этой связи, при выборе стратегии ведения дела адвокату следует учитыватьправовые последствия вынесенного решения суда по нему и его исполнимость, какдля доверителя и его ребенка с точки зрения индивидуальной значимости, так и дляобщества в целом с точки зрения социальной значимости, что включает в себя:1) восстановление нарушенных прав родителя и ребенка, например, путем передачиему ребенка на воспитание в случае определения судом их совместного места жительства(индивидуальные действия, совершаемые конкретным обязанным субъектом);1942) изменение законодательства или судебной практики, в случае выявлениясистемной проблемы, требующей изменения подхода в правовом регулировании илиправоприменении (общие действия, совершаемые управомоченными субъектами).Можно выделить основные стратегии ведения дела (Таблица 8).Таблица 8 – Стратегия ведения делВид стратегииОписание стратегииКогда один план действий является явно лучшим с точки зрения перспективыдостижения желаемого результата в сравнении со всеми другими потенциальновозможными.

Это значит, что установленные доверителем и адвокатам правилаДоминирующаядействий не меняются до окончательного разрешения спора судом независимостратегияот происходящих в ходе его рассмотрения событий. Недостатком этой стратегииявляется предсказуемость поведения и реакций стороны спора для иных егоучастков, накопленный опыт которых позволит им начать извлекатьпреимущество для себя из положения, которое она заняла.Когда выбор между несколькими планами действий возможно сделать толькопосле определенного развития спорной ситуации, предсказать котороеСтратегияневозможно на этапе их формирования.

Преимуществом этой стратегииальтернативногоявляется невозможность для иных участков спора спрогнозировать действиявыбораадвоката и доверителя, так как они сами еще не знают, как будут реагировать насобытия, до тех пор, пока они не произойдутПри определении стратегии ведения дела адвокату следует исходить изсодержания обращения доверителя. Чаще всего доверители сталкиваются с двумявидами проблем:1) повторяющиеся или типовые, по разрешению которых существует однозначнаясудебнаяпрактика,основаннаянаединообразномтолкованиииприменениидействующих норм права и предполагающая формирование доминирующей стратегииведения дела, основанной на них.

Деятельность адвоката по представлению интересовдоверителя в таких спорах является самой простой. От доверителя требуется четкоеизложение фактических обстоятельств дела, а от адвоката – определение норм права,подлежащих применению. Типовые дела рассматриваются в сравнительно короткиесроки, так как не требуют углубленной юридической экспертизы.

В таких делахдоверители чаще всего преследуют цель перевода фактически сложившегося порядкавоспитания ребенка в правовое поле во избежание возможных споров в дальнейшем.Перспективы рассмотрения типовых дел относительно предсказуемы и могут бытьопределены на основании анализа разрешения судами сходных дел;2) нестандартные или прецедентные, по разрешению которых не сложилосьединообразной судебной практики и отсутствует однозначный ответ законодателя о том,какая норма права подлежит применению для его разрешения.

Значимость таких дел195заключается в том, что они наглядно демонстрируют наличие правовых пробелов взаконодательстве или недостатки правоприменения, восполнение которых возможнолибо путем его изменения, либо путем формирования определенных правовых позиций всудебных актах, что предоставляетадвокату уникальную возможность своейдеятельностью фактически создать правовое регулирование, которое может бытьиспользовано в аналогичных делах, если не как обязательное, то как доказательствосуществования определенного подхода к разрешению конкретного спора. Эта категорияделпредставляетнаибольшуюсложностьи,вместестем,наибольшийпрофессиональный интерес для работы адвокатов, так как фактические обстоятельства,лежащие в основе обращений доверителей за оказанием юридической помощи поразрешению подобных проблемных ситуаций, как правило, являются уникальнымстечением обстоятельств.

Ведение прецедентного дела требует от адвоката проявлениясамого высокого уровня профессионализма, прежде всего в юридической аргументации.К сожалению, невозможно выработать какие-либо специальные рекомендации поведению прецедентных дел, потому что невозможно предсказать заранее существопроблемы, с которой столкнутся стороны при разрешении их спора в суде, в противномслучае они таковыми бы не являлись. При ведении таких дел адвокатам приходитсяуделять повышенное внимание определению круга юридически значимых обстоятельств,подлежащих доказыванию и сбору самих доказательств, которые, как правило, неограничиваются типовыми документами, справками и характеристиками. Можетпотребоваться проведение специальных экспертиз с учетом конкретных особенностейспора, например, в отношении представленных документов в виде получения рецензийна них.

Поэтому адвокатам следует особо активно взаимодействовать кроме органовопеки и попечительства с соответствующими подразделения органов внутренних дел(отделами по делам несовершеннолетних), комиссиями по делам несовершеннолетних,уполномоченным по правам ребёнка и его аппаратом, агентствами по деламнесовершеннолетних и защите их прав, службами социальной помощи детям и ихродителям, правозащитными организациями, в том числе Советом по правам человекапри Президенте РФ, центрами психологической помощи и другими для обеспеченияэффективной правовой защиты интересов родителя и ребенка, и надлежащего исвоевременного исполнения вынесенных судебных актов.

Адвокат также может привлечьсредства массовой информации для обеспечения гласности судебного процесса (с196согласия своего доверителя) исходя из того, что публичная поддержка может бытьпредоставлена только в том случае, если дело является общественно значимым ипреследует общественный интерес, в противном случае это будет равносильноразглашению сведений о частной жизни лиц, участвующих в нем1.Адвокату также следует учитывать, что перспективы рассмотрения прецедентногодела достаточно сложно спрогнозировать, а срок его рассмотрения вероятнее всего будетдлительным, поскольку такие дела затрагивают основы толкования норм права, чтоподразумевает проведение углубленного юридического анализа и наличие повышенноговнимания суда к деталям спора с учетом того, что, как правило, фактическиеобстоятельства, представленные одной стороной спора, в значительной мере отличаютсяот фактических обстоятельств, которые представлены другой стороной, а оценкаповедения обеих сторон требует использования специальных знаний и проведенияэкспертиз.

При вынесении решения суд может применить не только нормы российскогоправа, но и положения международных конвенций и деклараций, а также сослаться направовые позиции, содержащиеся в решениях Европейского суда по правам человека.Более того, адвокату следует учитывать, что даже в случае, если судебный акт будетвынесен в пользу доверителя, его исполнение и восстановление нарушенных правродителя и ребенка также может потребовать индивидуальных мер реагирования отуполномоченных государственных органов.

Поэтому для адвоката при ведении таких делособенно важно, чтобы побудительные мотивы доверителя касались не только предметаспора и удовлетворения его требований относительно него, но также были бы направленына отстаивание общественных ценностей, поскольку только такая личная мотивациядоверителя будет способствовать эффективной работе адвоката по делу.В зависимости от характера спора родителей, а также соотношения целейдоверителя с задачами, которые стоят перед судом, можно выделить две основныестратегии ведения дела адвокатом на основании различного сочетания личных целейдоверителя, интересов ребенка и функций суда:Первая стратегия заключается в защите адвокатом перед судом родительских правдоверителя в связи с тем, что цели их реализации направлены на удовлетворениепотребностей ребенка и обеспечение его благополучия.

Рассмотрение каждого такогоАпелляционное определение Московского городского суда от 02.04.2015 по делу № 338534/15 // СПС «КонсультантПлюс»; Материалы гражданского дела № 02-4892/2016,находящегося на рассмотрении Савеловского районного суда г. Москвы.1197дела судом в конечном итоге способствует удовлетворению общественного интереса,заключающегося в защите интересов ребенка и совпадающих с ними интересов егородителя.Вторая стратегия направлена на удовлетворение преимущественно общественногоинтереса, и конкретное дело является поводом привлечения внимания государства кимеющейся проблеме. В таких делах наиболее важным является публичное признание науровне государства фактов нарушения прав участников спора в связи с отсутствиемнадлежащего правового регулирования.

Такие дела, как правило, носят прецедентныйхарактер. Такая стратегия может быть использована и в тех случаях, когда адвокатсчитает необходимым привлечь внимание государства к грубым нарушениям вправоприменительной практике или к несовершенству самого законодательства.Представление интересов доверителя и оказание ему правовой помощи в таких спорах,как правило, сопряжено с обеспечением информационной поддержкой СМИ дляпридания процессу рассмотрения дела общественного резонанса в связи с егообщественной значимостью.Стратегия ведения дела в суде представляет собой некий план действий вусловиях неопределенности, когда содержание юридической помощи, оказываемойадвокатом,зависитотконкретныхобстоятельствиситуаций,включаяестественные события и поведение других участников спора.

При формированиистратегии ведения дела адвокату следует исходить из содержания обращения доверителя,учитывать правовые последствия вынесенного решения суда по нему и его исполнимость,как для доверителя и его ребенка с точки зрения индивидуальной значимости, так и дляобщества в целом с точки зрения социальной значимостиТаким образом, стратегию оказания правовой помощи родителям в споре оребенке можно определить, как набор действий адвоката, объединенных в системузащиты прав и совпадающих интересов родителя и ребенка, направленный надостижение результата, максимально приближенного к ожиданиям доверителя, сцелью разрешения спора на условиях, наиболее благоприятных для него и дляребенка.

Характеристики

Список файлов диссертации