Диссертация (1173910), страница 34
Текст из файла (страница 34)
Основной из них — отсутствиечетких критериев определения наиболее тесной связи, что дает возможностьсудам принимать весьма субъективные решения.Так, выдающийся русский ученый С.Н.Лебедев отмечал, что «конструкция«свойственного договору закона», будучи адресована исключительно судье,служит закреплением его полной дискреционной власти»352.
Соответственно,недостаточнодобросовестныйсудьявсегдаможетотыскатькритерии,свидетельствующие в пользу применения своего права, то есть lex fori, что можетнегативно отразиться на доверии общества к правовой и судебной системе.Чтобы нивелировать это «слабое звено» принципа наиболее тесной связи,правоведами разных стран делались неоднократные попытки доработать его,включив в его состав более объективные критерии привязки или, как их ещѐ350Толстых В.Л. Нормы иностранного права в международном частном праве РоссийскойФедерации. СПб.: Изд-во Р.
Асланова «Юридический центр Пресс», 2006. С. 62.351Там же. С. 63.352Лебедев С.Н. К пересмотру Гаагской конвенции 1955 года / Правовые аспектыосуществления внешнеэкономических связей. Сборник научных трудов // под ред.С.Н. Лебедева, В.А. Кабатова, Р.Л. Нарышкиной. М., 1985.
С. 65.164называют, «презумпции принципа наиболее тесной связи».Эти «презумпциипринципа наиболее тесной связи» были наиболее детально сформулированы врамках Европейского Союза.Именно этот момент и стал наиболее принципиальным отличиемевропейского прочтения наиболее тесной связи от англо-американского.В результате появилась «концепция решающего исполнения», которая нашлаотражение сначала в Римской конвенции стран ЕС о праве, применимом кдоговорным обязательствам от 19.06.1980353, а затем в принятом на ее основанииРегламенте «О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам» от17.06.2008, известном как «Рим I»354.
Регламент Рим I послужил моделью длясовершенствования законодательства по МЧП многих государств.Суть концепции «решающего исполнения» состоит в том, что договорсчитается теснее связан с правом стороны, осуществляющей решающееисполнение договора (например с правом страны продавца — в договоре куплипродажи, с правом страны подрядчика — в договоре подряда), следовательно,должен регулироваться правом этой страны. Это и есть наиболее характерныепрезумпции наиболее тесной связи. При этом закрепляется гибкий подход,который наиболее ярко раскрывает суть принципа тесной связи – если изобстоятельств дела в целом явствует, что договор имеет наиболее тесную связь синой страной, чем изложено в презумпциях, то эти правила не применяются, априменению подлежит право страны, определимое из обстоятельств дела вцелом355.Таким образом, на международном уровне, а также в законодательствестран континентальной системы, в конечном итоге закрепление получилагенеральная презумпция принципа, содержанием которой является тесная связь353Convention on the law applicable to contractual obligations (Rome, 19.06.1980).
Report on theRome Convention on the law applicable to contractual obligations by Mario Giuliano and PaulLagarde (the- Giuliano Report) // OJEC. 1980. P. 282.354Regulation (EC) No 593/2008 of the European Parliament and of the Council of 17 June 2008 onthe law applicable to contractual obligations (Rome I). [Электронный ресурс].
URL: http://eurlex.europa.eu/ (дата обращения: 10.10.2014).355Ibid. Article 2 p. 5.165договора со страной, в которой сторона, осуществляющая исполнение,являющееся характерным для данного договора, имеет в момент заключениядоговора свое обычное местожительство.Очевидно, чтомногие представителиангло-американскойправовойсистемы отнеслись к идее презумпций принципа наиболее тесной связискептически. Так, Чешир и Норт в своем труде замечают, что «в судебномразбирательстве презумпции слишком часто уводят на ложный путь. Они могутотвлекать внимание от необходимости анализировать каждое отдельноеобстоятельство»356.В русской правовой науке концепция наиболее тесной связи нашлаотражение в трудах профессора права барона Б.Э.Нольде и блестящего теоретикарусской школы международного частного права М.И.Бруна.Б.Э.Нольде писал: «Всякая коллизионная норма является ответом на вопросо том, какой из разноместных гражданских материальных законов применяется кданной категории правоотношений, заключающих в себе международные (илимежобластные) элементы; ответ этот дается признанием обязательной силы за темиз этих законов, с которым данная категория правоотношения одним из своихмеждународных(илимежобластных)элементов,помнениюданнойколлизионной системы, всего теснее связана»357.
Идея Б.Э.Нольде о связиправоотношения с правом в дальнейшем получила развитие в работахМ.И. Бруна, который считал, что «выбор между разноместными законамиматериального права в случае их коллизии предполагает не только оценкусодержания этих законов (их социальной цели), но и испытание крепостипривязок», и «… для начертания самой конфликтной нормы необходимадальнейшая оценка, – к какому из двух законодательств правоотношение тянетсясильнее»358.356Чешир Д., Норт П. Международное частное право. М., 1982. С.
265.Нольде Б.Э. Очерк международного частного права // Лист Ф. Международное право всистематическом изложении. Юрьев, 1909. С. 470.358Брун М.И. Публичный порядок в международном частном праве. Петроград, 1916. С. 56.357166Итак, на сегодняшний день уже не вызывает сомнений, что использованиеформально-определѐнных критериев не всегда ведет к выбору права, котороеадекватно способно регулировать соответствующие отношения, однако основнымвопросом остается сущность наиболее тесной связи.Как уже было сказано выше, большинство зарубежных и российскихколлизионистов сходятся во мнении, что категория наиболее тесной связиприобрела значение принципа международного частного права.Известный французский коллизионист П.Лягард, выстраивая свою систему«принципов международного частного права, которые диктуют выбор тех илииных коллизионных привязок», говорит о наиболее тесной связи, причем отводитданному принципу ведущую роль.
По его мнению, принцип наиболее теснойсвязи должен взять на себя роль основного регулятора трансграничныхчастноправовых отношений. При этом автор критикует идеи Савиньи, которыйпредложилиспользоватьвкачествекритериятеснойсвязи«природу»правоотношения. Лягард не отбрасывает критерий, предложенный Савиньи, носчитает его недостаточным, поскольку понятие «природы» правоотношенияявляется «слишком абстрактным и метафизическим»359.Системапринциповмеждународногочастногоправа,выстроеннаянемецким коллизионистом В.Венглером, также включает принцип наиболеетесной связи. Автор формулирует его как «поиск наиболее сильного (тесносвязанного с отношением) правопорядка»360.Российские ученые, в большинстве своѐм, солидарны, что наиболее теснаясвязь на сегодняшний день является принципом международного частного права.Так, в своей статье, посвящѐнной принципам международного частногоправа, профессор Г.К.Дмитриева приводит перечень отраслевых принципов,среди которых есть принцип наиболее тесной связи361.359Lagarde P., ‗Le ppe de proximite dans le DIP contemporain‘, R.C.A.D.I.
1986. I. 9, P. 25-29.Wengler W. Die allgemeinen Rechtsgrundsatze des internationalen Privatrechts und IhreKollisionen// Zeitschrift furoffentliches Recht.Band XXIII, Heft 4-5. 1942-1943. S. 473-509. Цит. По:Асосков А. В. Основы коллизионного права. М. – Берлин, 2012. С. 268.361См.: Дмитриева Г.К. К вопросу о принципах международного частного права. //Международные отношения и право: взгляд в XXI век/ International Relations and law: A look360167О принципе наиболее тесной связи как об общеколлизионном принципеговорит и известнейший отечественный учѐный В.П.Звеков362.Классификация «основополагающих начал коллизионного регулирования»,изложенная А.В.Асосковым в его труде «Основы коллизионного права», такжевключает принцип наиболее тесной связи.
Говоря о нем, автор используетформулировку «принцип поиска наиболее оптимальной локализации отношения –lex causae»363.Вывод об особой роли принципа тесной связи для регулированиягражданско-правовыхотношенийсиностраннымэлементомделаетиВ.В.Кудашкин. Автор подчеркивает, что «изучение указанного правового явленияраскрывает не только его коллизионную природу, но и общий принцип правовогорегулирования международных частных отношений»364.Автордиссертационногоисследования«Принципыифакторыформирования содержания коллизионных норм в международном частном праве»Р.М.Ходыкин относит принцип наиболее тесной связи к категории «принциповформирования содержания коллизионных норм»365.По мнению Е.В.Кабатовой, применение принципа наиболее тесной связи –применение права страны, с которой то или иное отношение наиболее тесносвязано - является эффективным и гибким инструментом в системе МЧП.
В этойроли принцип наиболее тесной связи выступает не как результат примененияколлизионной нормы (привязки), а общий принцип международного частногоправа366.into XXI century. Материалы конференции в честь профессора Л.Н.Галенской/ Под ред.С.В.Бахина. Спб, 2009. С. 291-305.362Звеков В.П. Коллизии законов в международном частном праве.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
