Диссертация (1173868), страница 27
Текст из файла (страница 27)
Кроме того, присуждение государственного контракта по своейприроде является селективной мерой, поскольку оно благосклонно только кодному участнику процедуры закупок или к группе участников. Учитываястоимость контрактов, особенно подпадающих под регулирование Директивы272,влияние на торговлю между государствами-членами также легко оценить.Следовательно, остается только один критерий, который и являетсяосновным предметом споров при определении того, является ли присуждениеконтракта в рамках государственных закупок государственной помощью или нет.Речь идет о предоставлении экономического преимущества, которое победительзакупок не смог бы получить при нормальных рыночных условиях.
Иными271Graells A. S. ‘Distortions of Competition Generated by the Public (Power) Buyer: A Perceived Gapin EC Competition Law and Proposals to Bridge It’ [Oxford CCLP (L) 23, 2009], p. 19272Директива 2014/24/ЕС устанавливает следующие минимальные барьеры: 134 000 евро напоставку товаров или оказания услуг, если заказчиком является наиболее центральные органывласти, и 207 000 евро для иных заказчиков; и 5 186 000 евро на выполнение работ128словами, необходимо в каждом случае понять, является ли деятельностьгосударства по закупке нормальной с точки зрения рынка, то есть принял былюбой потенциальный покупатель на рынке такое же решение, как и заказчик. Вдоктрине права Европейского Союза данный подход именуется «тестомпотенциального покупателя на рынке» 273, который схож с уже упомянутым выше«тестом потенциального инвестора».В связи с этим Европейская комиссия в своей практике274 установила своегородапрезумпцию,государственнойчтопомощью,государственныенесовместимойзакупкисневнутреннимбудутявлятьсярынком,еслиодновременно соблюдаются два условия: во-первых, присуждение контрактаявляется в чистом виде государственной закупкой; и во-вторых, процедурапроведения закупок соответствует положениям Директивы и в особенностинаправлено на соблюдение оптимального соотношения цены и качества.Однако припроведении государственных закупок возможны ситуации,когда оказание государственной помощи налицо.Во-первых, когда тендер проводится без надобности.
В этом случае можноговорить о банальной передаче средств предприятию, в то время как тендериспользуется как прикрытие лишь для обхода прямого запрета. Сюда же можноотнести ситуацию, когда сама закупка обоснована и необходима, однако критерииоценки победителя не связаны с предметом закупок. Также государственнойпомощью следует считать создание условий тендера под конкретного участника.Во-вторых, когда цена контракта необоснованно завышена, и процедуразакупокнеобеспечиваетуплатугосударствомрыночнойстоимостиприобретаемых ею товаров или услуг.В-третьих, когда государство приобретает товары или услуги для третьеголица. Учитывая объем рынка государственных закупок в Европейском Союзе,который составляет около 2,4 триллиона евро, или примерно 19% внутреннего273Craig P., de Búrca G.
‘The Evolution of EU Law’. (2nd ed, OUP 2010) Chapter 29, p. 1090Например, заключение Европейской комиссии по делу N46/2007 Welsh Public Sector NetworkScheme – UK от 30 мая 2007 года// OJ C 157, 10.7.2007, p. 2–5129274валового продукта Европейского Союза275, практика оказания государственнойпомощи путем проведения государственных закупок является очень серьезнойугрозой для надлежащего функционирования внутреннего рынка Союза.В то же время, наднациональное регулирование государственных закупок вЕвропейском Союзе предусматривает дополнительный механизм для борьбы сгосударственной помощью (помимо традиционного обращения в Европейскуюкомиссию).
Так, в соответствии со ст. 55 Директивы 2004/18/ЕС (ст. 69Директивы 2014/24/ЕС, заменившая с 18 апреля 2016 года Директиву 2004/18/ЕС),если цена заявки анормально низкая благодаря оказанной помощи со стороныгосударства, организатор конкурса вправе не рассматривать заявку.Таким образом, в связи с тем, что государственная помощь по общемуправилу запрещена, механизм государственных закупок нередко используется длятого, чтобы эту государственную помощь прикрыть. Это может выражаться и взакупке ненужных товаров или услуг, и в завышенной цене контракта, и всоздании условий конкурса под конкретного участника.
Такое положение вещейможет не влиять на работу Европейской комиссии, которая является главныминститутомЕвропейскогоСоюзапонадзорузасоблюдениемправилконкуренции, в том числе за оказанием государственной помощи и запроведением государственных закупок.Комиссия выработала специальный тест для того, чтобы выяснить, являетсяли государственная закупка лишь вуалью, за которой кроется государственнаяпомощь, или нет. Данный тест известен в доктрине права Европейского Союза кактест «потенциального покупателя» или «потенциального инвестора».
Кроме того,Директива о государственных закупках предоставляет заказчику возможность нерассматривать заявку на конкурс, если ее стоимость анормально низкая за счетоказанной помощи со стороны государства. О такой заявке заказчик долженсообщить в Европейскую комиссию, которая проведет соответствующее275Communication from the Commission to the European Parliament, the Council, the EuropeanEconomic and Social Committee and the Committee of the Regions ‘Upgrading the Single Market:more opportunities for people and business’; COM(2015) 550final, p. 13130расследование. Ведь государственная помощь, в чистом виде и, тем более, вформе проведения государственных закупок, несет в себе угрозу для внутреннегорынка Европейского Союза.6. Услуги общего интереса, услуги общего экономического интереса игосударственные закупки в ЕСНередко потребности государства совпадают с нуждами самого общества инаселения государства в целом, однако допустимы случаи, когда эти интересы несовпадают, хотя при этом и не являются диаметрально противоположными.Государственные закупки, как уже отмечалось, призваны удовлетворитьпотребности государства в определенных товарах, работах или услугах.
Что жекасается потребностей именно населения, то для их удовлетворения существуютуслуги общего интереса и услуги общего экономического интереса.Сразу несколько положений первичного права Европейского Союза так илииначе затрагивают услуги общего экономического интереса. В первую очередь,статья 14 Договора о функционировании Европейского Союза (далее – ДФЕС)276,в которой Союз признает место, занимаемое услугами общего экономическогоинтереса среди общих ценностей, и роль, которую данные услуги играют всодействии его социальному и территориальному сплочению.
После вступления всилу Лиссабонского договора в 2009 году значение услуг общего экономическогоинтереса было отдельно подчеркнуто в специальном протоколе.277 Кроме того, встатье 36 Хартии Европейского Союза об основных правах Союз «признает иуважает доступ к услугам общего экономического интереса, предусмотренныйнациональным правом, согласно учредительным Договорам, для продвижениясоциального и территориального сплочения».278 В официальных документахЕвропейской комиссии также неоднократно впоследствии подтверждалось276OJ C 326, 26.10.2012, p.
47–390Протокол № 26 к ДФЕС278OJ C 326, 26.10.2012, p. 391– 407277131значение, которое придается услугам общего экономического интереса. 279Наконец, пункт 2 статьи 106 ДФЕС предусматривает исключения из общихправил Договора, учитывая особенности оказания услуг общего экономическогоинтереса и их значение.Тем не менее, следует обратить внимание на то, что ни в одном положенииДФЕС нет определения услуг общего экономического интереса. Определенныеуказания были даны Судом Европейского Союза в своей практике. В частности, вделе BUPA280, Суд отметил, что государства-члены имеют широкие полномочия вопределении того, что является услугой общего экономического интереса.Правда, эти полномочия не являются безграничными.В случае явного нарушения процессуальных и материальных норм приопределении услуги общего экономического интереса, Европейская комиссиявправе возбудить производство в отношении такого государства и провестисоответствующее расследование.281 Государство не вправе определять ту илииную сферу в качестве услуги общего экономического интереса лишь с цельюизъять данный вопрос из наднационального регулирования, в первую очередь,антимонопольного.282В то же время стоит признать, что весьма успешную попытку датьопределение услугам общего экономического значения предприняла профессорМарианн Дони.
Услуги общего экономического интереса предполагают наличиеопределенной задачи, «миссии», общего экономического интереса, которая четкообозначена органом публичной власти и реализация которой передана одномуили нескольким предприятиям путем издания одностороннего акта илиподписанием договора, при этом государство не обязано прибегать к процедуре279Например, Communication from the Commission «Services of general interest in Europe».(OJ C 17, 19.1.2001, p. 4–23)280T-289/03 BUPA and Others v Commission, para 165-170 [ECLI:EU:T:2008:29]281T-17/02 Olsen v Commission, para 216 [ECLI:EU:T:2005:218]282T-565/08 Corsica Ferries France v Commission, para 56 [ECLI:EU:T:2012:415]132государственных закупок.283 В судебной практике также были выработаныследующие характеристики услуг общего экономического интереса: всеобщность(то есть, направлена на широкий круг лиц), продолжительность, удовлетворениепотребностей общественного значения, регулирование и надзор со стороныгосударства.284Для того чтобы иметь более четкое представление об услугах общегоэкономического интереса, необходимо вновь обратится к практике Суда ЕС, гдеможно встретить примеры таких услуг.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
