Диссертация (1173860), страница 30
Текст из файла (страница 30)
Гражданское и торговое право едины в частисвоих задач и целей, но в то же время различаются арсеналом используемых имисредств, способов и приемов регулирования»1.Французский закон №85-98 «О судебном оздоровлении и ликвидации предприятий», усиленно ориентированный на защиту должника и в последующем инкорпорированный в Торговый кодекс Франции, принимался в середине 80-ых годов в целях защиты национальной экономики от экспансии «азиатских тигров».По этой причине в основе данного Закона лежит тезис о том, что неплатежеспособные компании (то есть по сути бизнес, заключенный в корпоративную формуюридического лица) могут быть настолько важны для местных нужд либо нуждэкономики страны (то есть по сути для публичных интересов), что государствоможет пожертвовать требованиями кредиторов во имя привлечения нового капитала2.
Как отмечает в своей работе А.П. Черных, «во французском праве процедура ликвидации рассматривается в качестве способа восстановления предприятия.Процедура ликвидации призвана обеспечить продолжение функционированияпредприятия как имущественного комплекса уже в руках третьих лиц (покупателей предприятия). Этим обуславливается тот факт, что в процедуре ликвидациимаксимально ограничена возможность раздробления предприятия и распродажи1Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / под общ. ред. В.А. Белова. М., 2008.
С. 78 (авторочерка – В.А. Белов).2Карелина С.А. Указ. соч. С. 28-32, Черных А. П. Французское законодательство о банкротстве. С. 1. Режим доступа: http:// logos.ru / publications nauchnyi _ kruglyi _ stol _ perspektivy _ vnedreniya _ mehanizmov _ finansovogo _ozdorovleniya _ v _ ramkah _ rossyskogo _ zakonodatelstva _ o _ bankrotstve / (Дата обращения: 04.01.2016).123активов должника по отдельности. Во французском законодательстве четко прослеживается основополагающая идея: в тех случаях, когда это возможно, необходимо создать условия для передачи имущественного комплекса должника какединого целого, сохраняя существующие рабочие месте и сложившиеся экономические связи»1.Частью культуры несостоятельности в Великобритании является отсутствиенеобходимости спасать юридическое лицо, если сохраняется бизнес2.
При этомЗакон о несостоятельности Великобритании 1986 года предусматривает возможность использования как ликвидационных, так и реабилитационных процедур3. Сучетом степени развития контрактного права в Великобритании также допускается заключение широкого количества соглашений между должником и кредиторами о том или ином порядке урегулирования неплатежеспособности, в том числесоглашения о продолжении деятельности должника4.Одной из целей реформирования законодательства о несостоятельностиГермании в конце XX века стало введение процедуры плана санации.
В качествеосновы для творческой переработки немецкими юристами была использованаглава 11 Кодекса о банкротстве США. После реформы немецкий законодатель теперь регулирует единую процедуру несостоятельности, в ходе которой можетбыть утвержден план санации5. Сам план санации определяется как инструментне только собственно санации, но и ликвидации, план, таким образом, оценивает-1Черных А. П. Указ.
соч. С. 47-48.Калнан Р. Мировое соглашение // Российско-британский семинар судей, рассматривающих дела о несостоятельности (банкротстве): Спец. прил. // Вестник ВАС РФ. 2001. № 3.3В.Ф. Попондопуло, в частности, отмечает, что в Великобритании к процедурам, применяемым в деле о банкротстве, относятся а) соглашение должника с кредиторами о погашении долгов или о плане реорганизации компании,б) введение судом на основании заявления должника, кредиторов или клерка суда магистрата управления конкурсной массой, суть которого сводится к введению моратория на удовлетворение требований кредиторов с целью датьдолжнику возможность реструктурировать свою задолженность в) конкурсное производство, в рамках которогоудовлетворяются требования кредиторов в определенной очередности – Попондопуло В.Ф. Банкротство. Правовоерегулирование.
С. 409-410.4Российское предпринимательское право: учебник / отв. ред. И. В. Ершова, Г. Д. Отнюкова. С. 46 (автор главы –Г.Д. Отнюкова).5См. подробнее: Шишмарева Т. П. Санация неплатежеспособных должников в законодательстве о несостоятельности Германии. С. 1-2. Режим доступа: http: // logos.ru/ publications / nauchnyi _ kruglyi _ stol _ perspektivy _vnedreniya _ mehanizmov _ finansovogo _ ozdorovleniya _ v _ ramkah _ rossyskogo _ zakonodatelstva _ o _ bankrotstve /(Дата обращения: 04.01.2016). 2124ся как универсальный инструмент, который может быть как планом санации илиликвидации, так и комбинацией санации и ликвидации1.Традиционно считается, что глава 11 Кодекса о банкротстве США даетшанс должнику для реорганизации в качестве действующего предприятия. Междутем, признано, что в рамках этой же главы должник может ликвидировать практически все свои активы и распределить доходы в зависимости от прав удержания, ранее наложенных на эти активы2.
При этом план, утверждаемый по главе 11Кодекса, также вполне может предусматривать ликвидацию должника3.Одной из основных конструкций главы 11 Кодекса о банкротстве США является конструкция должника во владении, в соответствии с которой при входедолжника в процедуру по главе 11 Кодекса менеджмент должника сохраняет контроль над имуществом и деятельностью должника в целях облегчения «freshstart». Модель должника во владении на основании рецепции положений главы 11Кодекса восприняли в той или иной форме правопорядки Канады, Японии, Германии, Бельгии, Франции4.
Практика применения конструкции должника во владении в корпоративном банкротстве США, а также сами нормы главы 11 Кодексадопускают вход в процедуру должника с замененной по предварительному согласованию между собственниками корпорации и кредиторами командой менеджеров, которые специализируются на восстановлении платежеспособности и действуют по сути с учетом интересов кредиторов5. Нормы главы 11 Кодекса накладывают на должника во владении ряд ограничений при самостоятельном принятии решений. Эти ограничения вводятся по существу также в интересах кредиторов.
Должник во владении в установленном порядке может быть заменен специ1Там же. С. 3.В качестве достаточно любопытного примера такой ситуации можно привести дело о банкротстве скандальноизвестной корпорации Enron, в отношении которой судом была введена процедура реорганизации. В ходе даннойпроцедуры в соответствии с планом реорганиации все активы корпорации были проданы – см. подробнее об истории корпорации Enron: Голубицкий Сергей Триумф мертвого левиафана.
Финансово-экономический роман о компании «Enron». Режим доступа: http://sgolub.ru/archive/triumf-mertvogo-leviafana/ (Дата обращения: 08.05.2016).3См. подробнее: Мифтахутдинов Р.Т. Краткое содержание главы 11 Кодекса США о банкротстве, включая дела сучастием малого бизнеса и физических лиц.
С. 19, 23. Режим доступа: http: // logos.ru/ publications / nauchnyi _kruglyi _ stol _ perspektivy _ vnedreniya _ mehanizmov _ finansovogo _ ozdorovleniya _ v _ ramkah _ rossyskogo _zakonodatelstva _ o _ bankrotstve / (Дата обращения: 08.05.2016).4Final Report And Recommendations of Commission to Study The Reform of Chapter 11. P. 21-22.5Ibidem. P. 23.2125альными управляющими (ресиверами). Любопытно отметить, что одной из основных тенденций развития конструкции должника во владении в американскомправе является закрепление нового стандарта фидуциарных обязанностей менеджмента должника в ситуации его неплатежеспособности – фидуциарные обязанности считаются устанавливаемыми в большей степени в пользу кредиторов, ане собственников должника1.Отличительной особенностью процедуры самоуправления в немецком праве является сохранение за должником правомочий по управлению и распоряжению своим имуществом в отличие от общих последствий введения процедурынесостоятельности.
В процедуре самоуправления предполагается использованиезнания и опыта менеджмента должника при управлении его предприятием2. В целом параллель с ранее рецепированными положениями главы 11 Кодекса о банкротстве США здесь очевидна. В то же время в процедуре самоуправления цельпроцедуры остается той же – удовлетворение требований всех кредиторов, но посредством восстановления платежеспособности должника его же силами. Процедура самоуправления проходит под контролем специального поверенного, который вправе проверять имущественное положение должника, контролировать совершенные им сделки, произведенные расходы3.Аналогичная по существу ситуация наблюдается в законодательстве Франции, состояние которого обуславливается на текущий момент в том числе реформой 2005 года.
Одним из итогов этой реформы стало введение новой процедурысохранения предприятия, основные черты которой были заимствованы из главы11 Кодекса о банкротстве США. Так, в ходе процедуры сохранения предприятияуправление предприятием остается в руках его менеджеров. Однако, компетенцияменеджмента должника в данном случае является остаточной, ибо определяетсякак те полномочия, которые не были переданы специально назначаемому судебному управляющему. Законом вводятся также существенные ограничения наосуществление сделок руководством должника.
По сути речь идет о том, что1Ibidem. P. 24-25.2Шишмарева Т.П. Институт несостоятельности в России и Германии. С. 282-283.3Там же. С. 284.126должник может самостоятельно совершать только те сделки, которые характерыдля обычной хозяйственной деятельности предприятия. Но и в этой сфере полномочия руководства должника могут быть ограничены в пользу судебного управляющего. Несмотря на то, что контакты судебного управляющего с кредиторамисведены к нулю, это не означает, что кредиторы остаются без защиты.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
