Диссертация (1173575), страница 29
Текст из файла (страница 29)
Vol. 23. № 6. P. 339.144Всвоейстатье,посвященнойособенностямтакназываемогокейптаунского подхода, американский ученый М.Сандаль отмечает четыреважных принципа обеспеченного активами финансирования.Отсутствие надлежащего регулирования средств обеспечения исполненияобязательств приводит к ситуациям, когда необходимый для поддержанияэкономическогоростакапиталстановитсянедоступным,посколькуфинансовые институты не готовы предоставлять ссуды, не обеспеченныеимуществом должника.
Хотя институт обеспечительных сделок имеетдовольно давнюю историю и прочно укоренен в системах как общего, так игражданского права, получая дальнейшее развитие в форме ипотеки, залога(владельческого и невладельческого), условной продажи и удержания титула,современные условия торгового оборота предъявляют новые требования кобеспечению финансирования. Так, современное законодательство обобеспечительныхсделкахневладельческихзалоговыхдолжно:прав1)обеспечиватьнадвижимоепризнаниеимущество227;2) предусматривать четкую систему правил определения старшинствазалоговых прав вкупе с механизмом публичной регистрации подобных прав;3) обеспечивать возможность принудительной продажи кредитором предметазалога при просрочке должника во внесудебном порядке; 4) гарантироватьзащиту залогового права обеспеченного кредитора в случае банкротствадолжника228.Такжецелесообразнообратитьсякисследованиювнутригосударственногорегулирования обеспечительных сделок, проведенному рядом российских ииностранных ученых для Европейского банка реконструкции и развития 229.
Входеданногоисследованиябылисформулированыпринципызаконодательства об обеспечительных сделках.Рядюрисдикцийнепризнаютподобныеправа.Sundahl M. J. The “Cape Town Approach”: A new Method of Making International Law// Columbia Journal of Transnational Law. 2006. Vol. 44. P. 339.229Подробней см.: URL: http://www.ebrd.com/what-we-do/legal-reform/access-tofinance/transactions.html (дата обращения: 30.08.2015).145227228Так, современное регулирование обеспечительных сделок должноотражать следующие принципы:1. Обеспечение залогом должно сокращать риск кредитования и вести кросту предложения кредита на более выгодных условиях. Главной цельюразработки Конвенции декларировалось значительное удешевление кредита,выдаваемого под залог подвижного оборудования.2. Закон должен обеспечивать быстрое, недорогостоящее и простоесоздание права залога, не лишая при этом залогодателя возможностииспользоватьсвоиактивы.Конвенцияпредусматриваетсозданиемеждународной гарантии, опираясь на три различных вида обеспечительныхсделок,ниодинизкоторыхнепредусматриваетпередачувещиобеспеченному кредитору.3.
В случае неуплаты обеспеченного залогом долга залогодержательдолжен иметь право на реализацию обремененных активов и использованиеполученныхсредствдляудовлетворениясвоеготребованияпреимущественно перед другими кредиторами. Конвенция предусматриваетсоответствующийнаборсредствправовойзащиты,позволяющихудовлетворить требования обеспеченного кредитора независимо от видасделки, опосредующей международную гарантию (ст.
8–10).4. Процедурыпринудительногоисполнениядолжныобеспечиватьбыструю реализацию предоставленных в качестве обеспечения активов по ихрыночной стоимости. Среди мер правовой защиты кредитора Конвенциядопускает принятие заложенного имущества во владение или установлениенад ним контроля, продажу или передачу его в лизинг либо получениеприбыли, получаемой от управления таким имуществом.5. Залоговое право должно оставаться действительным и сохранятьисковуюсилупослебанкротствазалогодателяилипризнанияегонеплатежеспособным.
Одной из целей разработки Конвенции было созданиенадлежащей системы мер защиты прав кредитора в случае банкротствадолжника. Так, обеспеченный кредитор пользуется конвенционной защитой в146случае банкротства должника при условии, что международная гарантиябыла зарегистрирована до начала процедур по несостоятельности, при этомтакая гарантия может не соответствовать требованиям применимого права.Однако защите подлежат иправа кредиторов, которые признаются лишьприменимым правом.6.
Должны иметься эффективные средства распространения информациио наличиизалоговых прав. Законом должны устанавливаться нормы,регулирующиепредъявляющихконкурентныеправанаправазалогодержателейзаложенноеиимущество.иныхлиц,Конвенцияпредусматривает создание электронного реестра, основной целью которогоявляетсяпубличноеуведомлениепотенциальныхконтрагентовобобременениях, действующих в отношении определенного объекта.
При этомреестр, создаваемый в соответствии с каким-либо протоколом, не подменяетсобой национальные реестры, в которые заносится информация о правесобственности на объект.7. Вмаксимальновозможнойстепенистороныдолжныиметьвозможность адаптироватьзалоговое обеспечение к потребностям своейконкретной операции.
Данный тезис сообразуется с целым рядом положенийКонвенции. Например, Конвенция позволяет сторонам предусмотретьдополнительные средства правовой защиты или же исключить применениеконвенционныхсредствзащиты.Помимопрочего,разработчикипредоставили договаривающимся странам возможность обеспечить наиболеегармоничное сочетание конвенционных механизмов и применимого права,предусмотревсистемуоговорок,позволяющуюучитыватьреалиинациональных правовых систем.Таким образом, формулировки преамбулы подразумевают обращение кобщим принципам обеспеченного активами финансирования, отражающимсовременный опыт обеспечительных сделок.Принимая во внимание общий характер указанных принципов, можновыдвинуть предположение об их использовании в качестве своеобразных147ориентиров, в соответствии с которыми национальные суды должнысообразовыватьсвоюдеятельностьпотолкованиюКонвенцииобеспечиваянадлежащее ее применение, не ограничиваемое при этомрамкамиотдельнойправовойсистемыиотвечающеетребованиямсовременного бизнеса.148ГЛАВА 3.
ОСОБЕННОСТИ ПРИМЕНЕНИЯ СРЕДСТВ ПРАВОВОЙЗАЩИТЫ, ПРЕДОСТАВЛЯЕМЫХ КЕЙПТАУНСКОЙ КОНВЕНЦИЕЙ§ 1.Общая характеристика средств правовой защитыВслучаеневыполнениядолжникомобязательствкредитор,получивший обеспечение, может использовать следующие средстваправовойзащиты: a) вступить во владение или получить контроль надлюбым объектом, являющимся предметом залоговогообеспечения;b) продать или сдать в аренду любой такой объект; c) получать любойдоход или прибыль от владения или использования любого такого объекта(Ст.
8 Конвенции).В качестве альтернативного варианта кредитор по обеспеченномузалогом обязательству и все заинтересованные лица, включая должника,могут прийти к соглашению о том, что владение (или любое другоеимущественное право должника) любым объектом, предусмотреннымобеспечением, закрепляет за кредитором право на получение уплаты долга.Средства правовой защиты, доступные кредитору по обеспеченномузалогом обязательству, не являются автоматическими и могут бытьиспользованы только в том случае, если должник в любой момент с этимсогласится. Несмотря на то что Конвенция не предписывает никакихсредств правовой защиты на случай злоупотребления кредитором своимиправами,Конвенциейпредусмотренынекоторыемерыпозащитеинтересов должника. Примером подобных мер является требование того,что средства правовой защиты кредитора могут быть использованы толькос согласия должника, которое может быть дано при заключениисоглашения об обеспечении исполнения обязательств или в любое другоевремя.В соглашении об обеспечении исполнения обязательств в качестве149особого условия могут быть оговорены пределы защиты прав кредитора.Например, стороны могут согласиться, что кредитор по обеспеченномузалогом обязательству может вступить во владение или получить контрольнад объектом только в случае, если это может быть выполнено приусловии соблюдения общественного порядка 230 и невмешательства втекущие операции должника.В подобном соглашении о предоставлении обеспечения может бытьопределено, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству можетизымать воздушное судно за неплатеж только в том случае, если оно неэксплуатируется в момент предполагаемой передачи банку имущества,служившего залогом по невозвращенным ссудам: если пассажиры и ихбагаж уже на борту и воздушное судно готовится взлететь, нельзяпрепятствовать взлету воздушного судна 231.
В некоторых случаях бываетсложно добиться необходимого согласия должника. Когда же этопроисходит,обеспеченныйкредиторможетобратитьсявсудзапостановлением, дающим право на применение или предписывающимиспользованиелюбыхсредствправовойзащиты,доступныхобеспеченному кредитору (п.2 ст. 8 Конвенции).СредстваправовойзащитыобеспеченногокредиторадолжныПодобное требование нередко является одним из главных требований приобращении взыскания на воздушное судно. Например, ст. 9-609(b)2 ЕТК допускаетобращение взыскания без получения предварительной санкции суда только при условиисоблюдения общественного порядка. Важность такого условия подтверждается иобширной судебной практикой: см.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
