автореферат (1169783), страница 7
Текст из файла (страница 7)
25.13-1 НК РФ, предусматривающиеосвобождение от налогообложения прибыли КИК, которые признаются «активными»иностранными компаниями. По мнению автора, указанное освобождение не является вполноймереэффективным,посколькуопираетсянаневполнекорректносформулированный перечень доходов от «активной» и «пассивной» деятельности,который закреплен в п. 4 ст. 309.1 НК РФ. В частности, под освобождение подпадаюттолько те КИК, пассивные доходы которых в общем объеме доходов составляют неболее 20%. При этом российский закон включает в понятие «доходы от пассивнойдеятельности» не только «традиционные» виды пассивных доходов – проценты,дивиденды, роялти и т.п.
– но и доходы от оказания услуг, что, по мнению автора,является чрезмерным и не служит исключительной цели противодействия уклонению отналогообложения.Автор приходит к выводу, что российский Закон о КИК требует дополнений дляприведения его в соответствие с целью, заявленной в Пояснительной записке, иприближению его к общемировым тенденциям в регулировании налогообложения КИК.В качестве вывода к первой главе автор предлагает внести следующие изменения вроссийское законодательство о КИК: ввести правило о проведении сущностного анализадеятельности КИК в иностранной юрисдикции и с учетом результатов такого анализапредусмотреть освобождение от налогообложения прибыли для иностранных компаний,осуществляющихреальнуюэкономическуюдеятельность;предусмотретьдляконтролирующих лиц КИК право на оспаривание применения к ним правил КИК вслучае, если они могут доказать, что КИК осуществляла реальную экономическуюдеятельность и не преследовала цели уклонения от налогообложения; предусмотретьправило,исключающееодновременноеналогообложение100%прибылиКИКпараллельно у фактического и юридического контролирующего лица КИК; установитьдополнительныеусловиядляпризнанияминоритарныхучастниковКИКконтролирующими лицами.
Также, по мнению автора, было бы целесообразным28изменить в российском правовом регулировании порядок определения «доходов отпассивных видов деятельности» КИК, сделав перечень закрытым и исключив из негодоходы от оказания услуг.Вторая глава «Соотношение правил налогообложения КИК с некоторымиправовыми принципами и международными обязательствами государств» состоитиз двух параграфов, в которых соответственно рассматриваются вопросысоотношениизаконодательстваоналогообложенииКИКсоосновными(конституционными) правовыми принципами государств, а также с положениями ицелями соглашений об избежании двойного налогообложения.В первом параграфе «Соотношение правил налогообложения КИК инекоторых правовых принципов государств» анализируется соотношение правилналогообложения КИК с правовыми принципами равенства, законности (правовойопределенности),свободыэкономическойдеятельностиипринципомбалансапубличных и частных интересов.
Анализ проводится на базе исследования выводовзарубежных ученых о соотношении зарубежных правил КИК с указанными принципамии на основании судебной практики (в том числе практики Европейского суда по правамчеловека).По вопросу о соотношении правил налогообложения КИК и принципа равенствасоискатель отмечает, что преобладающим в зарубежной доктрине мнением являетсямнение о не противоречии правил налогообложения КИК принципу равенства. При этомприводится следующая аргументация:- принцип равенства предполагает не только равнозначное регулирование дляравнозначных ситуаций, но и то, что «различные ситуации регулируются по-разному»(“Unequal cases shall be treated differently to the degree that they differ”36).
Налоговыерезиденты, инвестирующие с целью ведения реальной экономической деятельности(инвесторы с прямыми инвестициями) и резиденты, инвестирующие с целью полученияпассивных доходов (портфельные инвесторы) отличаются, поэтому в их отношениитакже допустимо различное налоговое регулирование и, соответственно, правила КИКне нарушают принцип равенства в той части, в которой применяются только к36Romano C. Op.
cit. P. 310.29инвесторам, которые при создании КИК не имели реальных экономических целей иполучают пассивные доходы37;- налоговые резиденты, которые при создании КИК не имели реальныхэкономических целей, а инвестировали в безналоговые юрисдикции лишь с цельюполучения налоговых преимуществ, ведут недобросовестнуюконкуренциюпоотношению к налоговым резидентам, инвестирующим внутри страны, тем самымнарушая принцип равенства38. Правила КИК, которые вводят дополнительныеналоговые обязанности для таких инвесторов, призваны уравнять налоговое бремяналогоплательщиков - внутренних инвесторов и внешних и, таким образом, призванывосстановить принцип равенства. Если, однако, правила КИК будут вводить болееобременительное налогообложение для налогоплательщиков – внешних инвесторов, тоэто будет считаться нарушением принципа равенства.
Таким образом, правила КИКдолжны предусматривать 1) равную ставку налога, применяемого для налогообложениядохода внутренних и внешних инвесторов 2) предоставлять возможность зачетаналогов, уплаченных КИК в стране ее резидентства, а также налогов, уплаченныхакционером КИК с полученных от КИК дивидендов.- запрет дискриминации налогоплательщиков не препятствует законодателюиспользовать отличающиеся меры налогового регулирования по отношению кналогоплательщикам для достижения публично значимых целей 39.
Публичными целямизаконодательства о КИК могут быть защита налоговых резидентов, инвестирующихвнутри страны, от несправедливой конкуренции со стороны налоговых резидентов,инвестирующих в безналоговые офшоры; защита национальной налоговой базы отразмывания40 и защита национальной экономики41. Таким образом, некотороенеравенство, которое становится результатом применения правил КИК к резидентам,37National Report of Israel / CFC Legislation, Tax Treaties and EC Law ... P. 27.Rust A. National Report of Germany / CFC Legislation, Tax Treaties and EC Law ... P.
262-263.39Профессор Романо для подтверждения указанного тезиса приводит примеры решенийКонституционного Суда Италии о применении принципа равенства. См.: Romano C. Op. cit. P.314; Di Pietro A. in G.T.K. Meussen et al., The Principle of Equality in European Taxation. - KluwerLaw International, London, Eucotax. – 1999. - P. 118.40Rust. National Report of Germany; Haslinger. National Report of Austria; Matsos.
National Reportof Greece; Bernatonis. National Report of Lithuania; Borges. National Report of Portugal; Almudi.National Report of Spain / CFC Legislation, Tax Treaties and EC Law ... P. 27.41Rust A. National Report of Germany / CFC Legislation, Tax Treaties and EC Law ... P. 263.3830инвестирующим за рубеж, в большинстве государств считается оправданнымпубличными целями42.Учитывая, что, по мнению соискателя, российские правила налогообложения не вполной мере являются мерой, направленной исключительно на противодействиеуклонению от налогообложения, можно полагать, что в части, в которой российскиеправила допускают налогообложение российских налогоплательщиков с прибыли КИК,осуществляющих реальную экономическую деятельность, они нарушают принциправенства.Принцип законности в налоговой сфере предполагает, что все обязательныеэлементы налога должны быть установлены законом, а текст законодательного актадолжен быть максимально полным, детальным и не оставлять сомненийуналогоплательщиков в отношении его толкования.
Правила налогообложения КИКнарушают принцип законности и определенности, если отдельные ключевые положенияправил КИК закрепляются не на уровне закона, а на уровне подзаконного акта иподвержены частым изменениям. Например, это может относится к списку офшорныхюрисдикций, иностранные компании с местонахождением в которых признаются КИКлибо если на уровне подзаконных актов закрепляются перечни налогооблагаемых«сомнительных доходов» КИК.Соискатель приходит к выводу, что в российском Законе о КИК не определенодостаточным образом ключевое понятие «фактического контроля», толкованиекоторого, вероятно, будет даваться на уровне подзаконных актов Минфина РФ и ФНСРФ. Также диссертант указывает, что закрепленный в ст.
309.1 НК РФ переченьпассивных доходов не является закрытым, поскольку включает в себя понятие «иныеаналогичные доходы». Можно предполагать, что на уровне Минфина РФ и ФНС РФбудут даны разъяснения в отношении того, какие виды доходов могут признаваться илине признаваться «аналогичными», что также может признаваться нарушающим принципзаконности и определенности. Не является в достаточной степени предсказуемым и42Rust. National Report of Germany; Haslinger. National Report of Austria; Matsos. National Reportof Greece; Bernatonis. National Report of Lithuania; Borges.
National Report of Portugal; Almudi.National Report of Spain / CFC Legislation, Tax Treaties and EC Law ... P. 27.31порядок утверждения Перечня государств и территорий, не обеспечивающих обменинформацией с Российской Федерацией для налоговых целей, принимаемый ФНС РФ43.По мнению автора, с целью приведения российских правил о налогообложенииКИК в большее соответствие с принципом законности установления налогов ипринципа правовой определенности, указанные понятия (доходов от пассивной иактивной деятельности, понятие фактического контроля и другие важные понятиязаконодательства о КИК) необходимо разъяснить на уровне Закона, а переченьюрисдикций, принимаемый ФНС РФ, сделать более транспарентным.В отношении принципа баланса интересов, автор приходит к выводу о том, что втекущей версии для российского законодательства о налогообложении КИК характерендисбаланс в пользу публичного интереса - российский налогоплательщик можетподвергаться дополнительному налогообложению на прибыль КИК, даже еслипоследняя осуществляет реальную экономическую деятельность и не используется дляуклонения от налогообложения – то есть частный интерес ущемляется в ситуации, когдапубличный интерес не пострадал – не произошло размывание национальной налоговойбазы.Во втором параграфе «Соотношение правил налогообложения КИК имеждународных налоговых соглашений» анализируется вопрос о соотношениинационального законодательства о налогообложении КИК с положениями Модельнойконвенции ОЭСР и заключенных на ее основе соглашений об избежании двойногоналогообложения (далее – «налоговые соглашения»).Прежде всего, рассматривается вопрос о соотношении правил налогообложенияКИК с положениями п.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
