диссертация (1169778), страница 12
Текст из файла (страница 12)
(Kindle Location 1536)Sec. 5(a)(1) Закона об инвестиционных компаниях105Sec. 5(a)(2) Закона об инвестиционных компаниях106Sec. 5(b)(1) Закона об инвестиционных компаниях10463Характерной чертой классификации является определение рядапонятий по остаточному принципу, что можно увидеть, например, вопределенияхдиверсифицированнойкомпании,управляющейинвестиционной компанией.Можно провести аналогию между паевыми инвестиционными фондамииинвестиционнымитрастами,так какобеправовыеконструкцииподразумевают выделение части имущества и не подразумевают созданиеотдельного юридического лица.Близким аналогом паевого инвестиционного фонда, предусмотренногороссийским правом, в США является также диверсифицированная компания.При этом инвестиционная компания открытого типа является аналогомоткрытого паевого инвестиционного фонда, a инвестиционная компаниязакрытого типа является некоторым аналогом интервального, закрытого ибиржевого паевого инвестиционного фонда, так как статья 14 ФЗ «Обинвестиционных фондов» не наделяет владельцев инвестиционных паевинтервальных, закрытых и биржевых паевых инвестиционных фондовправом потребовать от управляющей компании погашения принадлежащихим инвестиционных паев.Большая часть инвестиционных компаний в США действуют вкачестве управляющей компании открытого типа.
Управляющие компаниизакрытоготипаинвестиционныхвстречаютсякомпанийвесьмаявляютсяредко.Толькокомпаниямиоколозакрытого1.5%типа108.Правовые институты инвестиционного траста и долговой инвестиционнойкомпании также не получили широкого использования в сфере коллективныхинвестиций.107Sec. 5(b)(2) Закона об инвестиционных компанияхMorley, John D., "The Separation of Funds and Managers: A Theory of Investment Fund Structure andRegulation"(2014).FacultyScholarshipSeries.Paper4918.P.1268.URL:http://digitalcommons.law.yale.edu/fss_papers/4918 (10.11.16)10864Morley J.D.
в своей работе пишет, что почти все инвестиционныекомпаниивСШАпредусматривающуюиспользуютразделениеорганизационнуюинвестиционныхкомпанийформу,илиц,управляющих ими. Так, обычно все инвестиционные активы аккумулируютсяв одной организации, принадлежащей одним лицам, в другой жеорганизации, принадлежащей другим лицам, аккумулируются управляющие,работники и операционные активы.109Всвязисуправляющихтакимразделениемамериканскиеинвестиционныхинвестиционныекомпанийкомпаниииобычносамостоятельно не принимают инвестиционные решения.
Инвестиционныерешенияобычнопринимаетинвестиционныйсоветник,являющийсяотдельным лицом, на основе договора, заключенного между инвестиционнойкомпанией и инвестиционным советником. Все управление инвестиционнойкомпанией часто осуществляется именно инвестиционным советником, самаже инвестиционная компания выступает лишь в качестве некоторого пулаактивов. Соглашение, заключаемое между инвестиционной компанией иинвестиционнымполномочийсоветником,единоличногоявляетсяаналогомисполнительногодоговораорганапередачиуправляющему,предусмотренного пунктом 1 статьи 42 Федерального закона «Об обществахс ограниченной ответственностью» и абзацем третьим пункта 1 статьи 69 ФЗ«Об акционерных обществах».Morley J.D.
пишет, что создание инвестиционной компании происходитвнесколькошагов,частосовершаемыходновременно:создаетсяинвестиционная компания, отдельная от инвестиционного советника;заключается договор между инвестиционной компанией и инвестиционнымсоветником, в соответствии с которым инвестиционный советник обязуется109Morley, John D., “The Separation of Funds and Managers: A Theory of Investment Fund Structure andRegulation”(2014)/FacultyScholarshipSeries/Paper4918.P.1232.URL:http://digitalcommons.law.yale.edu/fss_papers/491865нести все операционные и административные издержки, связанные сосуществлением инвестиций, полномочия осуществлять операции от имени изасчетинвестиционнойкомпании,разрабатыватьинвестиционнуюстратегию.
В фондах прямых инвестиций и хедж-фондах указанные вышедоговоры часто ограничивают право инвестиционных компаний заменятьлицо, управляющие инвестициями.110Такая схема управления инвестиционной компанией похожа насуществующую в российском праве конструкцию паевого инвестиционногофонда, управляемого управляющей компанией, так как и инвестиционныйсоветник, и управляющая компания не имеют юридически закрепленногоправа собственности на имущество инвестиционной компании / паевогоинвестиционного фонда; имущество инвестиционной компании и имуществопаевого инвестиционного фонда не может служить обеспечением исполненияобязательств соответственно инвестиционного советника и управляющейкомпании, в то же время инвестиционной советник и управляющая компанияимеют право распоряжаться имуществом соответственно инвестиционнойкомпании и паевого инвестиционного фонда.Важно сказать, что не все инвестиционные компании в СШАуправляются описанным выше образом и придерживаются разделенияфондов и управляющих.Так, есть инвестиционные компании, сами управляющие своимиинвестициями, однако их количество мало.
Так, в случае если в качествеинвестиционнойкомпаниивыступаеттовариществосограниченнойответственностью, то управляющий партнер принимает инвестиционныерешения.Приэтоминвесторытовариществасограниченнойответственностью не отвечают по долгам товарищества, в то время как110Morley, John D., “The Separation of Funds and Managers: A Theory of Investment Fund Structure andRegulation”(2014)/FacultyScholarshipSeries/Paper4918.P.1239.URL:http://digitalcommons.law.yale.edu/fss_papers/491866управляющий партнер отвечает по долгам.
В то же время управляющимпартнером обычно является компания с ограниченной ответственностью.Вышеназванным образом часто структурируются хедж-фонды.111Интереснаяформаорганизацииуправленияинвестиционнымифондами используется The Vangard Group. The Vangard Group состоит изразличных инвестиционных компаний. При этом операционное управлениеинвестиционными компаниями сосредоточено в одной компании, чьимиакционерами являются все инвестиционные компании Vangard.
В то жевремя акционерами инвестиционных компаний Vangard являются ихинвесторы. Таким образом, можно сказать, что инвесторы фондов Vangardявляютсяакционерамипринадлежащиеиминвестиционнойценныебумаги,компании,икосвеннымиэмитировавшейакционерамиуправляющей компании Vangard.112Таким образом, можно сказать, что в США инвестиционной компаниейи аналогом российского инвестиционного фонда могут быть признаныразличные лица, осуществляющие инвестиционную деятельность, а такжеимущество, обособленное в целях ведения инвестиционной деятельности.При этом организации, осуществляющие по своей сути деятельностьинвестиционных компаний, могут избежать правового регулирования,установленного Законом об инвестиционных компаниях в зависимости отхарактера своей деятельности, масштаба своей деятельности, суммы активов,находящихся под их контролем, и ряда других критериев их деятельности.Понятие «инвестиционная компания» следует определить следующимобразом: «инвестиционная компания – это юридическое лицо илисовокупностьимущества,созданныеилиобъединённыевцеляхинвестирования».111Scott J.
Lederman Hedge Fund Regulation Sceond Edition (Kindle Location 1543)/ Practising Law InsituteVanguard Why ownership matters [сайт] URL: https://about.vanguard.com/what-sets-vanguard-apart/whyownership-matters/11267Суммируя вышесказанное, я прихожу к выводу, что понятие«инвестиционная компания» в праве США шире понятия «инвестиционныйфонд», установленного ФЗ «Об инвестиционных фондах». При этомабсолютное большинство инвестиционных компаний в США являютсякорпорациями, что резко контрастирует с российской практикой, всоответствии с которой абсолютное большинство инвестиционных фондов,предусмотренных законодательством, существуют в правовом статусеимущественного комплекса.Аналогом инвестиционных фондов, предусмотренных российскимзаконодательством вЕвропейском СоюзеиЛюксембургеявляютсяорганизации коллективных инвестиций.В Европейском союзе и Люксембурге существуют различныеорганизации коллективных инвестиций, которые могут созданы в различныхорганизационно-правовыхформах,могутиспользоватьразличныеинвестиционные стратегии, могут быть предназначены, как только дляквалифицированных инвесторов, так и для широкого круга инвесторов.Инвестиционные фонды стали весьма гибки и используют различныефинансовые инструменты.
Все вышесказанное вызывает сложности вклассификации и определении понятия инвестиционного фонда.113Понятие «организация коллективных инвестиций» является ключевымдля всей системы правого регулирования деятельности инвестиционныхфондов в Европейском союзе. Несмотря на вышесказанное,правоЕвропейского союза не содержит точного определения понятия организацииколлективных инвестиции. При этом Европейская организация по ценнымбумагам и рынкам лишь упоминает, что организация коллективных113Filippo Annunziata Collective Investment Undertakings in the EU: How to frame a definition after the AIFMDP.3.URL:https://papers.ssrn.com/sol3/Delivery.cfm/SSRN_ID2956246_code2636561.pdf?abstractid=2956246&mirid=1&type=2 (11.07.2017)68инвестиций фокусируется на получении прибыли путем продажи активов винтересах своих инвесторов.114Dirk A.
Zetzsche в своей работе выделяет следующие критерии,которым должна соответствовать организаций коллективных инвестиций.Так,организацияколлективныхинвестицийдолжнапреследоватьинвестиционную цель115. Организация коллективных инвестиций всегдаосуществляет коллективные инвестиции, в связи с чем количествоинвесторов в такой организации должно более двух116. Активы организацииколлективных инвестиций должны быть объединены. Такое объедениеактивов может быть осуществлено посредством заключения договора,создания корпорации или товарищества117. Организация коллективныхинвестиций должна управляться третьим лицом, а не самими инвесторами.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
