диссертация (1169730), страница 4
Текст из файла (страница 4)
Economic Analysis of Law // Encyclopedia of Law and Economics / ed. byA. Marciano, G.B. Ramello. New York: Springer, 2016. P. 1–6.1516Ни среди западных, ни среди отечественных исследователей нет единства ив отношении содержания этого понятия. Они по-разному определяют, чем жеявляется ЭкАП.
Проанализировав их дефиниции, можно выделить 3 подхода к егоопределению. Так, одни авторы понимают экономический анализ права какнаправление исследований, в рамках которого ученые применяют экономическиеметоды для анализа права. Другие – как направление исследований, в рамкахкоторого ученые применяют экономическую теорию в целом для анализа права.Наконец, третьи считают, что это метод научного познания.Остановимся на этих подходах подробнее.ЭкАП как применение экономических методов для анализа права.Представляется важным, что в рамках подобного подхода к определениюэкономического анализа права, акцентируется внимание именно на методахэкономической теории, а не, например, заимствовании понятийно-категориальногоаппарата экономической теории, ее принципов исследования, т.е.
экономическойтеории в целом. По этой причине такой подход представляется нам определениемЭкАП в узком смысле.Такое определение встречается как в отечественной, так и в западнойдоктрине. Так, Д.А. Дегтерев определяет ЭкАП именно как «применение методовэкономической теории для анализа права»18. Среди западных исследователейпридерживается таких же взглядов, например, Дж.П.
Трэчтмэн. Он определяетЭкАП как «применение экономических методов к правовому анализу»19.Между тем обращает на себя внимание характерное для западной доктринысмешивание Дж.П. Трэчтмэном понятий метод и методология, которые дляроссийского правоведа часто имеют принципиальное значение20. Дело в том, чтозарубежные авторы, как правило, вообще не видят различия между методами,Дегтерев Д.А. Экономический анализ международного права.
С. 149.Trachtman J.P. The Methodology of Law and Economics in International Law // International LawForum du droit international. 2004. Vol. 6. Issue 2. P. 67 (“…the application of economic methods tolegal analysis.”).20Например, в одной из работ автор использует словосочетания «экономические методы»(economic methods) и «экономические методологии» (economic methodologies) как синонимы.См.: Ibid. P. 67.181917методиками, приемами, способами исследования и рассматривают их кактождественныепонятия.КаксправедливоотмечаетА.А.Алпатов,это«обусловлено особенностями иностранного языка и общей ориентированностьюзападной науки на решение в первую очередь не фундаментальных, а сугубопрактических задач»21.Показательным в этом смысле является обсуждение этой проблемы вматериалах «Симпозиума о методе исследования в международном праве»22 (далее– «Симпозиум»), который служит некоторым обобщением позиции западныхправоведов-международников в отношении понимания категории «метод».
Ввводной статье главные редакторы выразили свою озабоченность тем, что «частоавторы используют понятие [метод], предполагая, что читатель знает сам, чтоимеется в виду»23. Тем самым, они с самого начала обратили внимание на то, чтозападные правоведы склонны вольно толковать понятие «метод». Приводятся исоответствующие примеры. Так, для Л. Оппенгейма «метод ассоциировался с еговзглядом на международное право как на науку, которая обладает своимуникальным, полноценным подходом к анализу и решению проблем», а для Г.Кельзена и А. Холмса метод воспринимался как «техника международного права»(technique of international law), которая позволяет достичь цель права, но которая неможет существовать в отрыве от исходной теории24.
В связи с отсутствиемобщепризнанного определения термина «метод» редакторы в конце концовпризвали использовать в рамках Симпозиума определение Ф. Эллота (Philip Allott),который понимал метод как «структуру аргументации, в частности ее логическийдискурс»25, которое также трудно признать идеальным.Алпатов А.А. Указ. соч. С. 44–45.Simma B., Paulus A.L., O'Connell M.E., Koskenniemi M., Abbott K.W., Charlesworth H.Symposium on method in international law // The American Journal of International Law. 1999. Vol.93.
Issue. 2. P. 291–423.23Ratner S.R., Slaughter A. Appraising the Methods of International Law: A Prospectus for Readers// The American Journal of International Law. 1999. Vol. 93. Issue. 2. P. 291 (“Many authors have usedthe term, but with the assumption that the reader would know what was meant.”).24Ibid. P. 291–292.25Ibid. P.
292 (“…the structure of their [international lawyers] argumentation, in particular its logicaldiscourse.”).212218Другое несоответствие, на которое обращают внимание материалыуказанногоСимпозиума,состоитвсоотношениипонятий«метод»и«методология». В частности, в рамках Симпозиума предлагалось рассматриватьконцепцию метода «гораздо шире методологии юридического исследования»26.Отметим, что в отечественной доктрине метод и методология также определенноне признаются тождественными понятиями, но в ней – методология включает всебя метод. Так, например, Ю.Я.
Баскин и Д.И. Фельдман рассматривали методнауки международного права как совокупность приемов и средств познаниямеждународно-правовой действительности, а методологию как учение о методах27.В силу рассмотренных особенностей западной доктрины следует относитьсякритически к их определениям ЭкАП в той части, что они могут включать такиетермины как «метод», «методология», «методика» и др., как тождественныепонятия.ЭкАП как применение экономической теории для анализа права.Ряд авторов предлагает понимать ЭкАП в более широком смысле посравнению с первым подходом.
Так, А. Марсиано рассматривает его как«направление, определяемое как использование экономической теории для анализаправовых явлений и функционирования правовой системы»28.Близкой точки зрения придерживаются Н. Меркуро и С.Г. Медема, которыеопределяют ЭкАП как «применение экономической теории – в первую очередьмикроэкономикииосновныхпонятийэкономикиблагосостояния–кисследованию формирования, структуры, процессов и экономического влиянияправа и правовых институтов»29. Тем самым в основе экономического анализаIbid.
P. 292 (“…far broader than a methodology of legal research…”). Следует признать, чтотакая позиция обусловлена распространением междисциплинарных исследований в западнойправовой науке. С их помощью исследователи обращаются к методам других общественныхнаук, в том числе экономики, для изучения правовых явлений, по причине чего методы и выходятза границы правового анализа.27Баскин Ю.Я., Фельдман Д.И. Международное право: проблемы методологии: Очеркиметодов исследования.
М.: Междунар. отношения, 1971. С. 9.28Marciano A. Op. cit. P. 1 (“…the field defined by the use of economics to analyze legal phenomenaand the functioning of the legal system.”).29Меркуро Н., Медема С.Г. Указ. соч. C. 13.2619права, согласно мнению этих авторов, лежит в целом экономическая теория,которая выступает «поставщиком» как понятий, методов, так и теорий для анализаправовых явлений.Аналогичный подход предлагает и С.Г. Вельяновски. Согласно егоопределению, ЭкАП – это «применение экономической теории, преимущественноценовой теории и статистических методов, для исследования формирования,структуры, процессов и воздействия законодательства и правовых институтов»30.Полагаем, что понимание ЭкАП в широком смысле близко экономистам, кем,в том числе, и являются упомянутые ранее авторы.
Однако «широкое» определениеЭкАП встречается и в правовой доктрине. Так, В.В. Момотов отмечает, что «сутьэкономического анализа права заключается в рассмотрении правовых категорийчерез призму экономики», а «теоретическим базисом методологии экономическогоанализа права выступает понятийно-категориальный аппарат экономическойнауки»31.Темсамым,авторвключаетвопределениеЭкАПкатегорииэкономической теории, что, несомненно, расширяет его.ЭкАП как метод научного познания.Рассмотрение ЭкАП в качестве самостоятельного метода научного познаниячаще всего встречается в отечественной доктрине.Так, А.Г. Карапетов определяет ЭкАП как «один из методов научногоанализа права, который не претендует на вытеснение иных методов правовогоанализаилимонополизациюметодологииполитико-правовогопоиска»32.Похожую точку зрения высказывает также Т.М. Сырунина, которая определяетЭкАП как «метод интерпретации правовых норм и разрешения правовыхколлизий»33.
Как она отмечает здесь же, «основная ценность (и в то же время30Veljanovski C.G. The economics of law. 2-nd ed. London: The Institute of Economic Affairs, 2006.P. 24 (“…the application of economic theory, mostly price theory, and statistical methods to examinethe formation, structure, processes and impact of the law and legal institutions.”).31Момотов В.В. Экономический анализ права в системе юридической методологии: понятие,сущность, критика // Вестник Московского университета.
Серия 11: Право. 2017. № 5. С. 84.32Карапетов А.Г. Указ. соч. С. 233Сырунина Т.М. Перспективы и сложности применения судами экономического анализаправа при разрешении споров // Сравнительное конституционное обозрение. 2011. № 4. С. 79.20уязвимость) данного подхода состоит в том, что при разрешении сложных дел судупредлагаетсяруководствоватьсяцельюмаксимизацииобщественногоблагосостояния и стремиться к достижению наибольшей эффективности»34.Взгляд на ЭкАП как на метод изначально поддерживался также и С.А.Синицыным.
Он определял ЭкАП (а именно его позитивный анализ) как«межотраслевой научный метод исследования»35. Однако в более поздней своейработе он стал отрицать причисление экономического анализа права к средствамметодологии юридической и экономической наук36, и утверждать, что ЭкАП«представляет собой идеологическое средство воздействия на правосознание исостояние правового регулирования в интересах лоббирования конкретныхзаконодательных инициатив»37.Среди западных исследователей по этому вопросу следует выделитьпозицию Д.
Эрндта, поддержанную С.А. Курочкиным, которая заключается в том,что он рассматривает ЭкАП как «метод общей оценки правовых норм черезнаблюдение их эффекта, а также подготовки правил о том, каким образом должныразрабатываться нормы права»38. Присоединяется к высказанной точке зрения и И.Маккай, который рассматривает ЭкАП как «метод, применяемый к областиправа»39.Полагаем, что подходы к определению экономического анализа права и какприменение экономической теории, и как метод познания в большей степени,нежели первый подход отражают содержание ЭкАП как самостоятельногонаучного течения.Там же.Синицын С.А. Экономический анализ права и его место в цивилистической методологии //Право. Журнал Высшей школы экономики. 2017. № 2.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
