диссертация (1169714), страница 20
Текст из файла (страница 20)
В Пояснительной записке218United Nations Directories for Electronic Data Interchange for Administration Commerce and Transport [Electronic resource]. — Mode of access: http://www.unece.org/trade/untdid/welcome.htm (access date: 16.10.2016).219Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах от 23 ноября 2005 г.[Электронный ресурс] // Справочно-правовая система «Консультант Плюс».
— Версия Проф. — Режим доступа:локальный. — Дата обновления: 16.10.2016.88ЮНСИТРАЛ к рассматриваемой Конвенции прямо сказано, что она не применяется к чисто виртуальным компаниям, которые существуют только в сети Интернети не имеют физического основания220.При толковании Конвенции должны приниматься во внимание принципы добросовестности в международной торговле, а также общепризнанные международныеположения. Что касается юридического признания электронных сообщений — договор не может быть лишен действительности или исковой силы на том лишь основании, что он составлен в форме электронного сообщения (ст.
8); условия признанияформы в ст. 9 излишне усложнены; если электронные средства правомерно заменяюттрадиционную письменную форму, необходимо удостоверение того, что сообщениевсегда может быть воспроизведено и прочитано как письменный документ.В принципе подпись не требуется для установления письменной формы, однако решающая роль здесь отводится национальному законодательству. Отметим,что формулировка Конвенции отличается от той, что включена в Типовой законЮНСИТРАЛ «Об электронной подписи»221, потому что отсылает скорее к цели, ане к доказательству содержания.
Но данное положение сформулировано в общемвиде, а потому ограничение видов электронной подписи не имеет особого значения222. Вопрос о «подлинности» электронного документа иногда дебатируетсяочень горячо, однако преувеличивать его значение не стоит, поскольку подлинность имеет значение для сертификатов о страховании, о качестве и объеме223.Обычно понятие подлинности связывается с методом аутентификации на том основании, что подлинник должен соответствовать критерию целостности, которыйв электронных документах остается полным и неизменным.Электронная оферта — один из самых горячо обсуждаемых вопросов вэлектронной торговле, в частности, считается ли деловая оферта на веб-сайте обя-220Legal Aspects of Electronic Commerce: Explanatory Note on the Convention on the Use of Electronic Communicationsin International Contracts, 75, A/CN.9/608/Add 1 (Mar.
22, 2006).221UNCITRAL Model Law on Electronic Signatures.222Report of the United Nations Commission on International Trade Law on the Work of Its Thirty-Eighth Session, 61,A/60/17 (Jul. 4–15, 2005).223Соловяненко Н. И. Правовое регулирование электронной торговли и электронной подписи (международный опыти российская практика) // Хозяйство и право. — 2003. — № 1.89зывающей или просто приглашением к заключению контракта. Большинство ученых указывают на то, что бизнес-оферта составляет не обязывающее приглашениек контракту для потенциальных покупателей, если электронный продукт не можетбыть непосредственно использован224 в конкретных обстоятельствах225; на такомже подходе основана Директива ЕС226.В Конвенции тот же подход: в ст.
11 установлено, что предложение заключить договор, адресованное не одной или нескольким сторонам, а общедоступноедля всех пользователей сети Интернет, считается приглашением представлятьоферты, если только в нем не выражено ясно обратное намерение. Правда, не совсем ясно положение интерактивного веб-сайта, особенно если он требует предварительной регистрации. Но высказывается мнение о том, что специальная адресация индивидуальным лицам должна признаваться только в том случае, если этопрослеживается из соответствующих обстоятельств: продавец намерен поместитьобязывающую оферту227.
Понятно, что веб-сайты нельзя не рассматривать как приглашения потенциальным покупателям размещать оферту, которая будет приниматься поставщиком продукта.Время и место заключения контракта прямо не установлено Конвенцией,значит, они могут определяться положениями международного частного правакаждого государства. Правда, в Конвенции есть указания на время и место отправления и получения электронных сообщений, под которыми в принципе можно подразумевать место ведения предпринимательской деятельности.
Так, временем отправления электронного сообщения по ст. 10 является время, когда оно покидаетэлектронную систему, находящуюся под контролем составителя, или момент получения электронного сообщения. Трудность в данном случае может возникнуть изза сложных преград (firewalls) или если только информационная система фиксирует послание.Электронный продукт может быть скачан (например, софт) или прямо употреблен (чтение журнала онлайн).Toshiyuki Kono. Selected Legal Issues of E-Commerce, Internet Auction and its Critical Analysis From The Viewpointof Contract and Commercial Law // Selected Legal Issues of E-commerce; Toshiyuki Kono, Christoph G.
Paulus, HarryRajak eds. — 2002. — P. 138–140.226EC Directive on Electronic Commerce of June 2000, AB1 2000 L 178/1 (Jul. 17, 2000), art. 11.227Grewal D. Internet Retailing: Enablers, Limiters and Market Consequences // Journal of Business Researchю — 2004. —Vol. 57. — P. 703.22422590Электронная ошибка, которая может возникнуть из-за обмена информациеймежду незапрограммированными машинами, поспешной передачи или слишком отдаленного пути, трактуется в ст. 14. «О случайной ошибке» следует незамедлительноуведомить партнера, но право отозвать ошибочное сообщение не предоставляется тойстороне, которая уже получила выгоду от транзакции (например, уже скачан софт). ВКонвенции не предусмотрен отлагательный срок для отозвания сообщения.Сфера действия Конвенции ⎯ транзакции, заключенные на интерактивныхвеб-сайтах, так что пассивные сайты не покрываются положениями ст.
14. Крометого, исправление ошибки допускается, если она совершена индивидом. В целомже ст. 14 может быть полезна только покупателям, а не продавцам.Кроме того, есть два явных пробела: 1) Конвенция не обязывает поставщикаэлектронных продуктов применять методы фиксации и исправления ошибок, несмотря на то, что некоторые торговые обычаи уже существуют в данной сфере; и2) Конвенция никак не регулирует юридические последствия получения или отправления ошибочного сообщения. Это может значить, что в случае спора вопросбудет решаться на основе национального права.Конвенция об использовании электронных сообщений в международных договорах228 — это один из важнейших договоров относительно электронной торговли, которую из государств БРИКС подписали Россия и Китай, а ратифицировалатолько Россия. Ее главный положительный аспект — широкая сфера применения,поскольку она охватывает и электронные товары, и электронные услуги.
Ее составители пошли дальше в регулировании электронных услуг, чем более ранние документы, и это очень важно, потому что экономическое значение услуг будет со временем возрастать.Важно и то, что благодаря Конвенции можно с большей уверенностью судитьо возможных юридических последствиях тех или иных предпринимательских действий. Например, в Конвенции зафиксированы правила признания юридическойвалидитарности (действительности) электронных сообщений и онлайн-контрактов,Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах [Электронный ресурс].- Режим доступа: http://www.uncitral.org/pdf/russian/texts/electcom/06-57454_Ebook.pdf (дата обращения: 25.03.2016).22891что означает также возможность признания валидитарности транзакций в сети Интернет.
Таким образом, Конвенция устраняет многие барьеры для электронной торговли. Например, презумпция относительно необязательного характера коммерческой оферты, изложенной на веб-сайте, вполне соответствует нуждам бизнеса.Однако необходимо также отметить некоторые недоработки в Конвенции.Прежде всего, многие ее положения недостаточно понятно изложены и сформулированы сложно, громоздко и непонятно. Например, это касается ст.
9 относительноформальных требований, а также положений ст. 11 об оферте. Многие положенияКонвенции содержались в более ранних документах. Однако Конвенция идет гораздо дальше. Ряд авторов считают основным недостатком Конвенции то, что в нейне нашли отражения торговые обычаи и обыкновения, широко распространенныев обычной торговле и в значительных количествах перенесенные в электроннуюторговлю229. Обычаи играют важную роль и их не следует недооценивать, так какони могут также содействовать лучшему учету принципов права в регулированииэлектронной торговли.Новые контракты в электронной торговлеАктивизация и расширение предпринимательской деятельности в сети Интернет влечёт появление новых форм бизнес-моделей и бизнес-контрактов.
Эти новые модели зачастую не касаются способов предоставления электронных товарови электронных услуг как таковых, но, особенно в отношении электронных товаров,составляют предварительную стадию поставки продуктов. Фактической поставке вфизическом виде какого-либо товара может предшествовать контакт с потенциальным покупателем.Уже можно отметить появление следующих моделей.1.
Аффилированные (партнерские) программы: владелец сайта позволяет поставщику товара или услуги размещать баннер или иную ссылку на своем сайте,которая отсылает к коммерческой оферте поставщика; при этом поставщиком то-229См., например: Weber R.H. International E-Trade // The International Lawyer. — Fall, 2007. — Vol. 41. — P. 868.92вара или услуги выступает лицо, которое от имени автора рекламирует некую информацию; детальная информация о продукте становится доступной только послеактивации ссылки.2. Торговые порталы: это веб-сайты, которые содержат множество ссылок надругие сайты в сети Интернет.
С помощью портала посетитель может перейти налюбой сайт. То есть это интерфейс, при содействии которого посетитель можетнайти нужный адрес, сориентироваться в сети Интернет. Портал содержит такжесобственный контент ⎯ новости, а также различные сведения, например, форумы,данные о погоде и т. п.Владелец сайта может предложить электронное пространство поставщикутоваров или услуг, заинтересованному в размещении некоторой ключевой информации о своем бизнесе на данном сайте. Информация становится приглашениемдля потенциального покупателя начать деловые отношения путем активацииссылки.
Различают горизонтальные порталы, вертикальные (порталы-ниши), корпоративные, государственные, информационные, порталы общего назначения,смешанные порталы.3. Торговые ячейки: поставщик услуг может предложить потенциальному покупателю ориентир, который будет действовать как поисковик; у такой ячейки фактически функция навигации.4. Онлайн аукцион: в принципе отличается от обычного аукциона толькосвоей виртуальной формой и другими средствами связи. Эта форма бизнеса в последние годы стала наиболее успешной, потому что позволяет участвовать в аукционе гораздо большему числу клиентов; отсюда — их ценовая эффективность: товары приобретаются по более низкой цене.5.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
