диссертация (1169693), страница 16
Текст из файла (страница 16)
- М.: Инфотропик, 2012.§91 Гражданского уложения Германии. - М.: Инфотропик, 2015.73присваивается порядковый номер, и, как следствие, владелец бездокументарныхценных бумаг может предъявить реальный иск (англ. real action) об истребованииданных вещей.Представляется, что сторонники документарной концепции ценных бумагсхожи с философами, придерживающимися материалистических начал варгументации своей позиции. Заявляя, что ценными бумагами, как объектамигражданскихправоотношений,бездокументарныеценныемогутбумагинесчитатьсяявляютсятолькоценнымидокументы,абумагамиирассматриваются только как имущественные права, и потому они не могут бытьпризнаны вещами, такие исследователи утверждают первичность материального ивторичность духовного, идеального. Тем самым обосновывается мнение, чтоценная бумага без материального носителя ценной бумагой не является, то есть воглаву угла ставится практически бесплатный лист бумаги или другого материала,а не право, представляющее ценность для владельца и общества в целом.По нашему мнению, правильной является противоположная точка зрения.Идеализм рассматривает сознание в отрыве от природы, а понятия – в отрыве отих объектов.
Такая философская позиция схожа с историческим процессомсоздания института ценных бумаг, когда право на вещи стало оторванным от этойвещи. С развитием технологий происходит новое изменение, материальныйноситель, затрудняющий экономическую деятельность, становится ненужным,однако, правовой институт ценной бумаги не утрачивает своего значения,поэтому и бездокументарная ценная бумага продолжает оставаться вещью.При анализе положений ряда законов, доктринальных дефиниций понятия“ценные бумаги”, признаков, присущих ценным бумагам, можно согласиться сиспанским исследователем Хосе Луисом Гарсиа-Пита и Ластресом в том, чтоценные бумаги являются инструментом “овеществления”, “материализации”бестелесной вещи (права или комплекса прав) в документе, а также механизмом74упрощения передачи данных прав в гражданском и торговом обороте177. Однако вусловиях меняющегося мира, усложняющегося процесса торговли, ценныебумаги, будучи по своей природе документами, представленными на бумаге (ensoporte papel), не могли не претерпеть существенных изменений, чтопродиктовано, прежде всего, развитием высоких технологий и использованиемИнтернета.
В связи с этим в литературе высказывается мнение о кризисе ценныхбумаг178:техникаинкорпорации(инымисловами,заключенияправа,закрепляемого ценной бумагой) на бумажном носителе не может отвечатьскладывающемуся в настоящее время режиму торгового оборота. В результатекоммерсанты стали активно использовать компьютерные технологии: ценныебумаги стали терять свою вещественную форму документа.Россия, Испания, Мексика, как и другие государства пришли кнеобходимости дематериализации ценных бумаг, однако способы, которымипроводится этот процесс, отличаются в рассматриваемых странах.Современнаяторговаяпрактикасвидетельствуетотом,чтодематериализация достигается двумя способами: депонированием документарныхценных бумаг в специальной организации (иммобилизация или обездвиживание)или осуществлением изначального выпуска ценных бумаг в виде записей насчетах.
Данную схему как наивысший отход от традиционного представленияценных бумаг на физическом носителе мексиканский исследователь О.Х. ДуранДиас называет имматериализацией179.В Мексике в соответствии с действующим Законом о рынке ценных бумаг икредитных операциях эмиссионные ценные бумаги выпускаются только вдокументарной форме.
Это относится как к отдельным документам поколичеству, соответствующему объему эмиссии, так и к покрывающему всюэмиссию единому, так называемому, "глобальному" сертификату – макро-титулу.177García-Pita y Lastres, J. Introduccion al Derecho de los Titulos-Valores y de las Obligaciones Mercantiles. Tomo I. Torculo Edicions, España, 2004. - P. 30-31.178Ibid.
P. 920.179Durán Díaz, O.J. Op. cit. P 25.75Физическиеносителитакихценныхбумагподлежатобязательномудепонированию в сейфах специальной организации – центрального депозитарияМексики– Instituto de deposito de valores, Soceiad Anónima de Capital Variable(INDEVAL),иименновэтойорганизациипроисходяттрансферты,опосредующие передачу прав на ценные бумаги. Таким образом, в Мексикеценные бумаги, по сути, не теряют своего физического (овеществленного) бытия,лишь их оборот теряет материальную форму.Испанский подход к решению задачи по дематериализиации ценных бумагбыл заимствован из законодательства Франции. Закон Испании о рынке ценныхбумагзакрепляетположенияобихполнойдематериализациипутемпредставления в виде записей на счетах во время эмиссии.
В связи с этим несуществует и материального оборота таких ценных бумаг. Помимо того, вИспании выпущенные в документарной форме ценные бумаги могут бытьобездвижены на основании депозитарного договора, таким образом, их оборотстановится дематериализованным.В России возможны оба варианта дематериализации: именные эмиссионныеценные бумаги выпускаются только в бездокументарной форме, за исключениемслучаев, предусмотренных в законе, а эмиссионные ценные бумаги напредъявителявыпускаютсявдокументарнойформесобязательнымцентрализованным хранением.Не оставляет сомнений, что общеправовой тенденцией является полнаядематериализация эмиссионных ценных бумаг, где выпуск, оборот и легитимациявладельца для осуществления им прав из бумаги осуществляется в соответствии сзаписями на счетах.
Эту точку зрения разделяют как испанские, так имексиканские исследователи. Однако противоположного взгляда придерживаютсянекоторые британские юристы: они считают, что самой надежной системой учетаипредставленияценныхдематериализованныебумагценныеявляетсябумагиихиммобилизация,представляютбольшийтаккакрискдляинвестора180.180Paul C., Montagu G. Banking and Capital Markets Companion. - CavendishPublishing, London. 2008. - P. 159.76Испанское законодательство не раскрывает понятия бездокументарнойценной бумаги, то есть ценной бумаги, представленной в виде записи на счете.Однако пункт второй преамбулы Закона Испании о рынке ценных бумаг 1988года гласил, что данный закон “основывается на понятии ценной бумаги”, однако,недавалопределениятермина,который“лежитвосновесамогофункционирования рынка ценных бумаг и является конституирующим факторомэтого экономического института”181.
Анализируя действующий текст закона, мыможем отметить, что в состав ценных бумаг в смысле Закона Испании о рынкеценных бумаг входят не только акции, облигации, государственные долговыеценные бумаги, но и иные ценные бумаги, которые соответствуют требованиям,установленным законом.Вмексиканскомзаконодательствеотсутствуетопределениебездокументарной ценной бумаги. Анализ положений действующего ЗаконаМексики о рынке ценных бумаг позволяет сделать вывод о том, чтобездокументарными являются депонированные в специальных учрежденияхценные бумаги, представленные множеством документов или одним документом,который охватывает всю совокупность или часть выпуска ценных бумаг илиобъема депонированных бумаг, причем передача депонированных ценных бумагпроводится путем трансферта в реестре депозитария без осуществленияфизической передачи ценных бумаг, совершения записи на них или в реестререгистрации эмиссии соответствующих ценных бумаг (ст.ст. 282, 283 ЗаконаМексики о рынке ценных бумаг).В отсутствие легального определения бездокументарной ценной бумагидоктрина частного права Мексики пытается восполнить этот недостаток: подбездокументарнымиценнымибумагамипонимаютсяценныебумаги,выпущенные на основании документарных ценных бумаг или одного глобальногосертификата, которые иммобилизованы в депозитарии, для того, чтобы обороттаких ценных бумаг мог осуществляться путем передачи данных (электронныхсообщений) без физического вручения или владения материальным документом.181BOE número 181 de 29/7/1988, páginas 23405 a 23425.77Такое определение встречается в работе О.Х.
Дуран Диас «Электронные ценныебумаги»182.В российском правопорядке, в отличие от испанского и мексиканскогозаконодательства, содержится легальное определение понятия “бездокументарнаяценная бумага” (абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК РФ), которое носит дискуссионный характери было рассмотрено ранее в этом параграфе.Понятие бездокументарных ценных бумаг предусматривается ФЗ РФ “Орынке ценных бумаг”. В смысле ст.
2 указанного закона “бездокументарнаяценная бумага” – это форма ценных бумаг, при которой владелец устанавливаетсяна основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, вслучае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.По нашему мнению, бездокументарные ценные бумаги, являясь особымвидом ценных бумаг, соответствуют всем признакам класса. Однако эти признакинаходят специфическое выражение. Рассмотрим подробнее общие для праваРоссии,ИспаниииМексикипризнакиценныхбумагвотношениибездокументарных ценных бумаг:Инкорпорация права. В случае с бездокументарной ценной бумагой правоиз ценной бумаги закрепляется в информационном сообщении, которое находитсвое отражение в реестре уполномоченного лица (реестродержателя илидепозитария).
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
