диссертация (1169650), страница 64

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 64)

Посредническая деятельностьв форме вступления в переговоры может быть основана в рамках отношенияагентирования. Уполномочие на вступление в переговоры прямо исключено из областипредставительства в силу действующих норм, это означает, что коммерческийпредставитель не будет постоянно представительствующим в случае одних толькопереговоров. Делается вывод о том, что по договору коммерческого представительстваодна сторона (коммерческий представитель) обязуется за вознаграждение постоянно исамостоятельно осуществлять юридические и иные действия от имени одного илинескольких предпринимателей (принципала) при заключении ими договоров в сферепредпринимательской деятельности. Предпринимательская сфера деятельности такжеотличает российский договор от европейского, поскольку для последнего (несмотря наназвание) данный критерий не является обязательным в некоторых правопорядках.Выделенная в качестве основной обязанность осуществлять действия от именипринципала позволяет провести различие между российским и европейским договорами,поскольку последний может допускать только вступление в переговоры и поиск новыхклиентов для принципала.

Кроме того, коммерческое представительство допускаетодновременное представительство участвующих в сделки лиц, которое по общемуправилу исключено в случае европейского торгового представительства (коммерческогоагентирования) и англо-американского агентского контракта.219В некоторых арабских государствах договоры торгового представительства(коммерческого агентирования) являются возмездными договорами о ведении чужогодела, которые могут осуществляться как от имени, так и за счет агента (агентирование,дистрибьюция и иные формы посредничества).

Как правило, законодательствоустанавливает 1) возможность осуществления деятельности только национальнымихозяйствующими субъектами (граждане или преимущественное участие граждан вкапитале компании, учрежденной на территории государства); 2) невозможностьпрекращения отношения или особый порядок прекращения отношений с коммерческимагентом;3)основанное назаконеисключительноеположение национальныххозяйствующих субъектов в определенном секторе торговли и 4) регистрациюкоммерческого агента в реестре публичного органа или получение соответствующейлицензии. В некоторых арабских государствах предусмотрено право агента требоватькомпенсации убытков в связи с прекращением агентского договора.Выделив «прямую» и «косвенную» формы дистрибьюторской деятельности, удалосьобозначитьосновныепрактическиепроблемыквалификациитрансграничныхдистрибьюторского соглашения и договора торгового представительства в России изарубежныхгосударствах.Установлено,чтотрансграничноедистрибьюторскоесоглашение представляет собой договор об организации сбыта продукции, которыйможет быть квалифицирован в некоторых арабских государствах в качестверазновидности агентирования, но в то же время в США такой договор при отсутствиииностранного элемента может быть признан поставкой или франчайзингом.

Анализправоприменительной практики иностранных судов позволяет сделать вывод о том, чтодистрибьюторские договоры могут быть признаны концессиями о продажах, предметомкоторых является предоставление права продажи товара, в том числе на эксклюзивныхусловиях (Бельгия, Италия, Франция, Португалия). Вместе с тем установлено, что вАвстрии и Литве дистрибьюторский договор признается самостоятельным договором.Таким образом, в качестве основополагающего признака дистрибьюторского договорапредлагается выделить его особый организационный характер, который воплощается висполнениидистрибьюторомсбытовойполитикипроизводителя(поставщика)посредством перепродажи товаров на определенных условиях в течение длительногосрока и при отсутствии предоставления комплекса исключительных прав производителя(поставщика). Германские, испанские и российские суды в основном квалифицируютдистрибьюторский контракт в качестве смешанного договора.При определении места дистрибьюторского соглашения в российской системегражданских договоров делается вывод о том, что оно представляет собой соглашениеорганизационногохарактера,котороесочетаетэлементыдоговоровпоставки,220агентирования или возмездного оказания услуг и не поддается строгой квалификации,соответственно, оно не может быть помещено в определенную структурную часть.

ВГермании господствующий взгляд выделяет в таком соглашении элемент договора оведении чужого дела (производитель доверяет организацию сбыта продукциидистрибьютору) и, таким образом, приближает его к торговому представительству.Основноеотличиедистрибьюторскогодоговораотагентскоговыражаетсявосуществлении дистрибьютором действий от своего имени и за свой счет.

Однаконекоторые иностранные суды квалифицируют такой договор в качестве договораторгового представительства (коммерческого агентирования), применяя в совокупностиследующие признаки: обязательство дистрибьютора стимулировать сбыт продукции иосуществлять приемку товара; обязанность содержать службу поддержки клиентов;право производителя (поставщика) давать обязательные к исполнению указания; правопроизводителя (поставщика) проходить и находиться в помещениях дистрибьютора, атакже знакомиться с его бухгалтерской отчетностью; обязанность дистрибьюторапредоставить клиентскую базу по окончании договора и включение в договоробязательств о неконкуренции.Оценив современные тенденции о возможности включения в гражданскоезаконодательство норм о дистрибьюторском договоре в России, принимая во вниманиеопыт иностранных государств, делается вывод об отсутствии такой необходимости.Поскольку основной целью трансграничного дистрибьюторского соглашения являетсяорганизация сбыта продукции производителя (поставщика), которую дистрибьюторобязуется перепродавать от своего имени и за свой счет на согласованных условиях втечение определенного срока, имеется множество способов оформления и квалификациисоответствующихотношенийсогласнонормамроссийскогогражданскогозаконодательства, вместе с тем появление в ГК РФ статьи 429.1.

о рамочных договорах идопустимость совершения агентами фактических действий от своего имени и за счетпринципала ставят под сомнение необходимость введения законодательных положений одистрибьюторском договоре.Представляется, что в предмет дистрибьюторского договора входят фактические июридические действия в рамках организации системы сбыта (распределения) товаровпроизводителя (или поставщика), которая воплощается за счет дистрибьютора приосуществлении им поставок и поддержании или увеличении интереса третьих лиц к такимтоварам в течение определенного срока. Принимая во внимание иностранную доктринуи правоприменительную практику российских и иностранных судов, можно заключить,что условия о ценах, объемах закупаемой продукции и исключительности территориипродаж хотя и относятся к распространенным и свойственным для дистрибьюторских221соглашений, однако не влияют на их заключенность в случае отсутствия таковых.

Такимобразом, для целей международной унификации материального частного права ксущественным условиям трансграничных дистрибьюторских договоров не следуетотносить условия о ценах, объемах закупаемой продукции и исключительноститерритории продаж.Поддистрибьюторскимсоглашениемпредлагаетсяпониматьдоговороборганизации сбыта продукции, по которому производитель (поставщик) обязуетсяпоставлять товары дистрибьютору в течение определенного срока, а дистрибьюторобязуется за свой счет и от своего имени на определенной территории осуществлять сбытприобретаемых им товаров третьим лицам.Установлено,чтодействительнаяпроблемаунификацииколлизионногорегулирования отношений добровольного представительства и агентирования состоит нетольковразличиивзглядовнанеобходимостьразделения«внутреннего»(обязательственного) и «внешнего» отношения (представительства), но и затрагиваетвопросы применения принципа «открытости» и защиты интересов добросовестныхтретьихлиц.Отсутствиепредставительстваполномочиянанеобходимости(коммерческогозаключениеразграниченияагентирования)договоровисделкикупли-продажиотдоговораоторговогопредоставленииименипринципалаобосновывает удобство одновременного применения одного и того же права кдоверенности и основному договору (акцессорная привязка).

В основном акцессорныепривязки применяются в англо-американском и швейцарском праве. В таких случаях длязащиты интересов третьего лица возможно применение права того государства, в которомдоговор исполняется и где представитель, как правило, имеет свое обычное местонахождения. Однако германский подход допускает применение различных коллизионныхпривязок к договору и отношению представительства, учитывая интересы третьего лицав случае вопроса о наличии полномочия агента-представителя.

Англо-американскоеправо в данном случае пренебрегает принципом «открытости» представительства,опираясь на «принцип наиболее тесной связи», который для целей унификации едва лиможет подходить, поскольку надлежит определить каждый критерий и практика ихприменения может различаться. Представляется, что российское право удачно сочетаетвсе перечисленные выше подходы, акцентируя внимание на основном месте деятельностиагента и допуская акцессорную привязку.Для целей унификации норм международного частного права трансграничныедоговоры торгового представительства и дистрибьюторские соглашения допустимоотносить к группе договоров о сбыте продукции, поскольку они являются наиболеераспространенными и эффективными инструментами организации импорта и экспорта222продукции на постоянной основе.

Для включения контрактов в соответствующую группунеобходимо, чтобы торговый представитель или дистрибьютор были привлеченыпроизводителем (поставщиком) для осуществления ими на определенной территориифункции распределения проданных или вверенных им товаров. Организация сбытапродукции требует по меньшей мере осуществления неоднократной передачи товаровмежду сторонами соглашения для их последующей продажи третьему лицу илиосуществления поставщиком (принципалом) непосредственно поставок третьему лицу втечение определенного срока на согласованной территории по указанию стороны такогосоглашения.Исследование доктрины и практики применения по аналогии норм о торговомпредставительстве (коммерческом агентировании) к дистрибьюторским договорампозволяет сделать вывод о допустимости такой аналогии в случае выплатыгарантированной компенсации по прекращении договора. Поскольку требование овыплате гарантированной компенсации в связи с прекращением договора торговогопредставительства (коммерческого агентирования) посмыслу общеевропейскихпредписаний является требованием особой природы и во многих правопорядках природаданных требований основывается на принципе справедливости и на возмездностидоговора, применение соответствующих норм по аналогии допускается.В связи с выявлением расхождения в подходах к определению допустимостинекоторыхограничительныхусловийврамкахсравненияантимонопольногорегулирования России и Европейского союза, а также в определении «вертикального»соглашенияделаетсядистрибьюторскихвыводсоглашенийоицелесообразностидоговоровпроверкиторговоготрансграничныхпредставительствавантимонопольных ведомствах (органах или службах), которые осуществляют функциюконтроля и надзора конкуренции на соответствующих товарных рынках.

Характеристики

Список файлов диссертации