диссертация (1169650), страница 25
Текст из файла (страница 25)
XXIX, C.H.BECK.321Canaris, C.-W. Handelsrecht, 23.Auflage, C.H. Beck, München, 2000, § 17, Rn. 7.322BGH Urt. v. 21.01.1965, Az.: VII ZR 22/63, NJW 1965, 113.32085самостоятельно определять условия осуществления своей деятельности, что также прямоустановлено в правилах германского торгового регулирования. Следует пояснить, что какторговый представитель, так и предприниматель могут быть юридическими лицами илиторговыми (хозяйственными) обществами.Общими правилами ст. L.
134-1 КК Франции и статьи 418a ШОЗ также прямоустановлено, что агент не вступает в трудовые отношения с доверителями.Коммерческий агент (l'agent commercial) посредничает при заключении договоров куплипродажи, аренды или предоставления услуг или заключает их от имени принципала.Посредством самостоятельности коммерческих агентов отличают от коммивояжеров(“voyageur représentant placier“, или “VRP“), деятельность которых подпадает подпредписания Титула первого Книги III Трудового кодекса Франции323 Поскольку вШвейцарии агент не состоит в трудовых отношениях с принципалом, он вправесамостоятельно определять условия и порядок осуществления своей деятельности.
ВБельгии признак самостоятельности также является существенным для агентскогодоговора, поскольку в ином случае лицо, осуществляющее поручение, связанное сосбытом продукции, вступает в трудовое отношение, тогда доверитель обязан уплачиватьвсе социальные страховые платежи и взносы как работодатель. Анализ сложившейсяправоприменительной практики бельгийских судов позволяет сделать вывод осамостоятельности коммерческого агента в случае, если: размер его вознаграждениязависит от товарооборота324; он может самостоятельно определять свое рабочее время ивремя отдыха325; не все его расходы подлежат возмещению, а деятельность можетосуществляться им в иных (в том числе собственных) помещениях326. В случае сомнениябремя доказывания самостоятельности коммерческого агента обычно лежит напредпринимателе.В Испании понятие «агент» также характеризуется независимостью посредника (elcarácter de intermediario independiente), что обуславливает фундаментальное отличиеиспанского наемного коммерческого представителя (el representante de comercio) откоммерческого агента (el agente comercial) именно в силу проявления признаковнезависимости и автономности последним.
В правилах ст. 2 Закона Королевства Испания№ 12/1992 от 27 мая 1992 года327 также имеется прямое указание на то, что агент не можетсостоять в трудовом отношении с принципалом. Необходимо учитывать, что в силуположений статьи 2.2 Законодательства Испании о труде предполагается, чтозависимость (и соответственно трудовое отношение) возникает в случае, если лицо неCode du travail. Version consolidée au 1 septembre 2017.Cour du Travail, Jurnal Liege (Lüttich), 22.12.1983, Chron, P. 224.325Cour d’appel, Jurnal Liege (Lüttich), 24.12.1962, 1962-1963, P.
186.326Cour du Travail, Jurnal Liege (Lüttich), 22.12.1983, Chron, P. 224.327Ley 12/1992, de 27 de mayo 1992 sobre contrato de agencia, EDL 1992/15425.32332486может определять вид осуществляемой им деятельности и временные границы пособственному усмотрению либо если оно обязано придерживается трудового распорядкапредприятия(принципала).самостоятельностивЗаконодательствоформеавтономностиПортугалиивыделяетхарактер(modoautónomo).Анализправоприменительной практики португальских судов позволяет сделать вывод о том, чтопосредством признака автономности коммерческого агента отношение отличается оттрудового328. В соответствии с законодательством Нидерландов договор о торговомпредставительстве надлежит отличать от трудового и простого посредническогосоглашения, поскольку помимо прочего выделяется самостоятельное осуществлениедеятельности на постоянной основе.Опираясь на положения норвежского законодательства, хозяйствующие субъектымогут осуществить выбор между независимыми посредниками (торговыми агентами) иработниками (коммивояжерами) в зависимости от своих потребностей и организациисистемы сбыта продукции.
Однако некоторые норвежские юристы именуют торговыхагентов «слабыми партнерами», поскольку, по их мнению, проявленная агентамисамостоятельность имеет слабовыраженный характер и требует особого внимания дляправильной квалификации329. Норвежский адвокат Р. Мёрсдорф в подготовленных имобзорах правоприменительной практики указывает на возможность для признаниякоммерческого агентского договора трудовым, если в таком договоре предусмотренминимальный объем полномочий и установлено, что агенту компенсируются всетранспортные расходы, связанные с выполнением поставленных ему задач, или инаяплата за предполагаемый отпуск агента (включая каникулы) 330.
Если же заключаемымдоговором устанавливаются отношения между предпринимателем и коммивояжером,применимыми становятся нормы норвежского трудового законодательства с учетомособенностей, предусмотренных правилами Закона Норвегии о торговых агентах икоммивояжерах.В Италии агентский договор также следует отличать от трудового контракта,поскольку работник находится в подчинении работодателя, в частности обязуетсяследовать его указаниям или определенной должностной инструкции, в то время какагент располагает полной хозяйственной независимостью и является самостоятельнымучастникомторговогооборота.Итальянскиесудыподчеркиваюткритерийнезависимости торговых агентов в случае осуществления ими деятельности в интересах328STJ 3-fev.-1999 70-73 (na (Quirino Soares), CJ/Supremo VII (1999) 1.Eftestøl-Wilhelmsson, E.
J. Agenturloven med kommentarer, 1998, Gyldendal vorlag, s. 11.330Mörsdorf, R. Arbeitsrecht im Rahmen der Entsendung von Arbeitnehmern nach Norwegen, IR 1/2013, № 45, Mai 2013, S.49.32987нескольких принципалов. Так, по их мнению, дополнительно подтверждается вывод отом, что агенты являются самостоятельными субъектами торгового оборота331.3.2.Англо-американский и иные взгляды на признак самостоятельностиСледует отметить, что американский подход существенно отличается отевропейского и требует более подробного изложения в настоящем разделе.
В целяхисследования американского института агентирования требуется обратить внимания нато, что вопрос о самостоятельности агентов следует рассматривать с учетом следующегоразделения по субъектному составу:ПринципалАгентНанимательСлужащийНанимательНезависимый контрагентНе имеется сомнений в том, что по американскому праву агент (или коммерческийагент) представляет принципала в договорах, что означает наличие необходимогополномочия на заключение договоров или ведения переговоров вместо принципала, заисполнение которого становится ответственен последний. Американское право отличаетагента тем, что он физически не работает на принципала и его физические действия неподпадают под контроль принципа.
Как правило, принципал не несет ответственности заправонарушения (деликты), совершенные агентом, хотя тот и пользуется имуществомпринципала. Как уже было отмечено, в США имеются сложные «гибридные» формыагентирования, несвойственные для континентального права в таком же понимании, как,например, отношения между «служащим» {servant} и «нанимателем» {master}.Во втором Сборнике правил об агентировании Американского института права«нанимателем» определяется принципал, который нанимает агента для оказания услугв его делах и контролирует либо вправе осуществлять контроль физического поведения(другого) в предоставлении таких услуг 332.
Соответственно в качестве «служащего»предлагается понимать агента, нанятого нанимателем для оказания услуги в его делах,которого последний контролирует или вправе контролировать физическое поведение впредоставлении таких услуг333. Следует отметить, что деятельность, оказываемаяслужащими, требует высокой квалификации или специальных знаний в определеннойсфере, что позволяет утверждать, что вмешательство не всегда представляетсяCass. civ. sez.
lav. 10. 05. 2006, № 10, 728.Rest. § 2 (1).333Rest. § 2 (2).33133288разумным334, хотя право на контроль физического поведения и сохраняется. К ним, вчастности, могут относить адвокатов, психотерапевтов или пилотов 335. Выделяемаяособенность в данном случае характеризуется тем, что наниматель не должен постояннодавать указания служащему, что означает лишь общее их представление о получаемойуслуге.
Важно, что служащий не является уполномоченным на заключение договоров отимени принципала. Таким образом, «служащий» лишь физически работает на«нанимателя» (водитель и т.д.).В системе общего права {common law} предлагается разграничивать «служащих»{servant} и так называемых «неслужащих» {non-servant}, поскольку первые отвечаютперед своими нанимателями {master} за причиненный ими физический ущерб вследствиеих физического поведения в пределах сферы осуществляемой деятельности. Согласногосподствующему взгляду трудовые нормы336, включая правила о страховых исоциальных выплатах, не применяются к так называемым «неслужащим».На данном фоне выделится фигура «независимого контрагента» {an independentcontractor}, который может как быть, так и не быть агентом.
В самых общих чертах егофункция представляется близкой подрядчику в континентальной системе. Независимыйконтрагент, выступающий в качестве агента, уполномочен вступать в договор дляпринципала, в то время как такие лица, не являющиеся агентами, соглашаются достичьжелаемых принципалом результатов независимо от условия возмездности. В данномслучае нужно отметить, что «независимый контрагент» предоставляет услуги инымобразом, нежели «служащий» или «агент»: он не имеет полномочия на представительствопринципала в заключении договоров и не является «служащим», поскольку егонаниматель не вправе контролировать его в процессе выполнения работы 337. Диссертантполагает, что в категорию агентов следует относить адвокатов, аукционистов, брокеров,факторов-агентов и иных лиц, которые осуществляют сделки для принципала,соответственно в другую категорию входят инженеры, покупатели, продавцы и иныеработники из прочих сфер услуг.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
